На що звертати увагу під час подання скарги — поради юриста майданчика SmartTender

Подання скарги до АМКУ — один із основних та важливих механізмів захисту, який дозволяє боротись із неправомірними рішеннями та бездіяльністю замовників. Нова редакція Закону «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) вдосконалила принципи оскарження, при цьому основні правила подання скарги залишились незмінними. У даній статті юрисконсульт майданчика SmartTender — Ян Томашук — розповість, на що варто звертати увагу під час подання скарги.

Як правильно оформити скаргу

Частина 2 статті 18 Закону зазначає, що скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель. Тут є три важливих нюанси:

1. 1. Закон не містить вимог щодо формату подання скарги, у зв’язку з чим подання скарги у будь-якому форматі файлу не є порушенням (це може бути pdf, doc тощо).

   2. Сьогодні відома практика, коли учасники завантажували doc-файл із скаргою, не підписуючи її ані власним підписом, ані КЕП/ЕЦП, і така скарга була успішно розглянута.

   3. Варто пам'ятати, що частина 5 статті 18 Закону містить чіткі вимоги, яку саме інформацію повинна містити скарга.

Підсумовуючи викладене, зміст самої скарги превалює над формальним оформленням. Попри це раджу вам дотримуватися норм Закону та подавати скаргу саме у форматі електронного документа, з накладенням КЕП/ЕЦП уповноваженої особи.

Які дані має містити скарга

Відповідно до Закону, у скарзі має бути зазначена наступна інформація:

     1. Інформація про замовника

Тут вказується найменування замовника, рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються. Поширена практика додавати інформацію щодо ЄДРПОУ, хоча це не обов’язково та не передбачено Законом.

     2. Інформація про скаржника

Впишіть ім’я (найменування) та місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження (скаржника). Аби уникнути можливих неприємностей, обов’язково перевіряйте інформацію щодо юридичної адреси в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

     3. Підстави подання скарги

Зазначте підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника та  фактичні обставини, що це можуть підтверджувати. В першу чергу акцентуйте увагу на рішенні замовника (вкажіть, ким і коли прийняте відповідне рішення або вчинена бездіяльність).

Приклад: «Протоколом розгляду тендерних пропозицій №7 від 10.10.2020 року було відхилено тендерну пропозицію ТОВ "РОМАШКА"».

Далі напишіть про порушення своїх прав.

Приклад: «Вважаємо, що такими прийнятими рішеннями, діями та бездіяльністю замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, а саме вимог ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» щодо принципів проведення публічних закупівель».

     4. Обґрунтування факту порушення

Обґрунтуйте факт порушення ваших прав та інтересів, які охороняються законом у сфері публічних закупівель, через рішення, дії чи бездіяльності замовника. Це найважливіша частина скарги. Саме грамотний опис тих чи інших порушень дозволяє перемогти у справі та переконати тендерну колегію АМКУ стати на вашу сторону. Детальніше про правила обґрунтування читайте далі.

     5. Вимоги скаржника

Зазначте ваші вимоги як суб’єкта оскарження та обґрунтуйте їх. Це фінальна (резолютивна) частина, яка також є надзвичайно важливою. Основна задача прикінцевих вимог — чітко вказати, щоб скаргу прийняли до розгляду, визнали порушення законодавства з боку замовника та скасували його рішення або змусили привести норми тендерної документації у відповідність до положень чинного законодавства.

Як обґрунтувати скаргу

Як вже було сказано, обґрунтування є найважливішою частиною, квінтесенцією скарги. В даному випадку прописуються основні аргументи скарги без перебільшення. Тут можна використовувати різноманітну інформацію, починаючи з правильності визначення підстави для відхилення (згідно ст. 31 Закону) та обчислення строків, і закінчуючи вимогами тендерної документації (далі — ТД) та їхнім рівнем дискримінації.

Важлива складова успішного оскарження

Для успішного оскарження навчіться відштовхуватись від умов ТД: проводьте паралелі, звертайте увагу на деталі та дослівне виконання умов тощо. Важливо саме те, наскільки прописані вимоги в ТД, та рівень їх дотримання. Приміром, якщо документація не містить окремих вимог до оформлення того чи іншого документу (наприклад, договору оренди чи довіреності на уповноважену особу) — замовник не має права відхиляти пропозицію учасника за відсутність нотаріального посвідчення такого документу.

Якщо йдеться про недостовірність — наведіть докази, а не лише голі факти; якщо наявна дискримінація — вкажіть аргументи. Завжди пам’ятайте, що необхідність доводити свою правоту лежить саме на плечах скаржника.

Нагадаю, що прецедентного права в Україні немає. Тому саме аналіз практики рішень тендерної колегії АМКУ дозволить вам передбачити успіх задоволення скарги та вірогідність перемоги в цілому. Дуже важливо розуміти заздалегідь, які підстави працюють, а які — ні. Від цього як мінімум залежить те, чи повернуть вам кошти за подання скарги. Погодьтеся, це важливий аргумент, зважаючи, що подання скарг, скажімо, у закупівлях вартістю понад 28 мільйонів гривень коштує 85 тисяч гривень (при оскарженні умов) та 170 тисяч гривень (при оскарженні результатів закупівлі).

Якщо ж ви не хочете витрачати свій час на юридичні питання, довірте процес подачі скарги професійним юристам майданчика SmartTender. Для цього замовляйте юридичну консультацію безпосередньо на сторінці обраного тендеру.

Дотримуйтеся зазначених у цій статті правил та підвищуйте свої шанси на перемогу у державних тендерах!