29 июня 2022 г. вступили в силу изменения в Постановление КМУ от 28.02.2022 № 169 «Некоторые вопросы осуществления оборонных и публичных закупок товаров, работ и услуг в условиях военного положения» (далее по тексту — Постановление № 169), которые в частности предусматривают перечень исключений, при которых приобретение товаров, работ и услуг, стоимость которых составляет или превышает 50 тыс. гривен, может производиться без применения порядка проведения упрощенных закупок и/или электронного каталога.
Одним из наиболее интересных моментов, вызвавших дискуссию в закупочном сообществе, стало исключение с формулировкой «осуществляется закупка товаров, работ и услуг для обеспечения функционирования объектов критической инфраструктуры».
В связи с появлением данного исключения у сообщества возникло много логических вопросов, в том числе:
В данной статье юрисконсульт SmartTender Ян Томашук разберется с деталями и нюансами, связанными с объектами КИ.
На сегодня существуют два основных документа, которые помогут нам получить ответы на вышеприведенные вопросы:
Также, для более тщательного анализа, рекомендую сначала кратко ознакомиться с ключевыми терминами Закона, которые будут часто использоваться в данном материале:
1. Важные термины и процессы, связанные с КИ:
2. Основные субъекты в сфере критической инфраструктуры:
Чтобы определить, относится ли объект к критической инфраструктуре, в первую очередь следует разобраться, кому принадлежат полномочия относить объекты к объектам КИ.
Согласно ч. 1 ст. 8 Закона отнесение объектов к критической инфраструктуре осуществляется в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.
Учитывая то, что с момента принятия Закона до сегодняшнего дня Кабмином не утвержден другой отдельный порядок отнесения объектов к КИ, руководствуемся Порядком отнесения объектов к объектам критической инфраструктуры (далее — Порядок), утвержденным Постановлением № 1109 еще в 2020 году году.
Следует отметить, что сам Порядок содержит сроки, несколько отличающиеся от сроков, предусмотренных Законом, однако соответствуют друг другу по содержанию. Например: уполномоченный орган государственной власти, ответственный за сектор (подсектор) критической инфраструктуры (далее — уполномоченный орган) = Секторальный орган.
Согласно п. 4 Порядка, Уполномоченные органы, используя список секторов (подсекторов), основных услуг критической инфраструктуры, идентифицируют объекты критической инфраструктуры своих секторов (подсекторов) критической инфраструктуры.
Учитывая изложенное, полномочия относить объекты к критической инфраструктуре принадлежит именно Секторальным органам.
Постановлением № 1109 утвержден, в частности, Перечень секторов (подсекторов), основные услуги критической инфраструктуры государства (далее — Перечень).
Список содержит таблицу, содержащую колонку «Уполномоченный орган государственной власти, ответственный за сектор (подсектор) критической инфраструктуры», в которой указан список Секторальных органов.
Согласно информации из Перечня, к Секторальным органам относятся:
Каждый из таких Секторальных органов отвечает за свои сектора, подсекторы и типы основных услуг критической инфраструктуры государства.
Согласно ст. 11 Закона для целей согласования действий субъектов национальной системы защиты критической инфраструктуры формируется Реестр объектов критической инфраструктуры (далее — Реестр).
В свою очередь сбор, обобщение, предварительный анализ данных по объектам критической инфраструктуры и предложения по включению таких объектов в Реестр в пределах определенных секторов осуществляются Секторальными органами.
Реестр сам формируется и ведется Уполномоченным органом в сфере ЗКИ на основе предложений субъектов национальной системы защиты критической инфраструктуры.
Согласно п.п. 1 п. 5 Заключительных положений Закона, Кабинета Министров Украины в трехмесячный срок со дня вступления в силу настоящего Закона необходимо определить уполномоченный орган по защите критической инфраструктуры Украины.
Таким образом, крайний срок определения такого уполномоченного органа был в марте 2022 года.
Вместе с тем, недавно Постановлением КМУ № 787 от 12.07.2022 «Об образовании Государственной службы защиты критической инфраструктуры и обеспечения национальной системы устойчивости Украины» был определен Уполномоченный орган в сфере ЗКИ — им стала Государственная служба защиты критической инфраструктуры и обеспечения национальной системы устойчивости Украины (ДКИ). В то же время указанное Постановление вступит в силу только после внесения изменений в Закон Украины «О Государственном бюджете Украины на 2022 год» о финансировании ГЗКИ.
Также следует отметить, что порядок ведения Реестра, включение объектов в Реестр, доступ и предоставление информации из него определяется Кабинетом Министров Украины.
Вместе с тем, по состоянию на момент написания статьи Кабмином не утвержден такой порядок ведения Реестра.
Существует ли другой список, где содержится информация об объектах КИ? Согласно п. 5 Порядка, утвержденного Постановлением № 1109, Уполномоченные органы составляют сводные перечни всех объектов критической инфраструктуры своих секторов (подсекторов) критической инфраструктуры, отнесенных к I и II категории критичности, и предоставляют их Уполномоченному органу по защите критической инфраструктуры. для формирования национального перечня объектов критической инфраструктуры
Вместе с тем, никакой информации о создании и существовании такого национального перечня объектов КИ не было найдено.
Таким образом, подытоживая изложенное, имеем следующую ситуацию:
Согласно ч. 6 ст. 11 Закона, информация об объектах критической инфраструктуры, содержащейся в Реестре, открыта, общедоступна и безвозмездна, кроме информации с ограниченным доступом. Распорядитель обеспечивает круглосуточный доступ к открытой информации Реестра на своем официальном веб-сайте.
В то же время, согласно п. 7 Порядка, утвержденного Постановлением № 1109, сведения об объектах критической инфраструктуры, содержащихся в национальном перечне объектов критической инфраструктуры и секторальных перечнях объектов критической инфраструктуры, являются информацией с ограниченным доступом, защита которой обеспечивается в соответствии с требованиями законодательства в сфере защиты информации.
Вместе с тем, сразу напомню, что:
Также дополнительно можно обратить внимание на паспорт безопасности, сведения в котором есть также информация с ограниченным доступом согласно ч. 7 ст. 12 Закона.
Учитывая изложенное, можно заключить, что несмотря на то, что в соответствии с нормами Закона информация в Реестре об объектах КИ должна быть открытой, большинство таких сведений, особенно если это объекты I или II категории критичности, могут быть определены как информация с ограниченным доступом
Однако следует отметить, что в период военного положения и войны с российской федерацией это выглядит абсолютно логичным явлением и укладывается в нормы так называемого «трехсложного теста», предусмотренного ч. 2 ст. 6 Закона Украины "О доступе к публичной информации", поскольку освещение информации о перечне и адресах таких объектов КИ может привести к негативным последствиям.
Согласно ст. 10 Закона, чтобы определить уровень требований обеспечения защиты объектов критической инфраструктуры в соответствии с уровнем их важности для обеспечения отдельных жизненно важных функций в пределах секторов критической инфраструктуры, осуществляется категоризация объектов критической инфраструктуры в соответствии с категориями критичности, определенных Законом.
Существуют следующие категории критичности объектов КИ:
Секторальные органы вместе с Операторами КИ осуществляют категоризацию объектов критической инфраструктуры своих секторов (подсекторов) критической инфраструктуры в соответствии с Методикой категоризации объектов критической инфраструктуры, утверждаемым Кабинетом Министров Украины.
Методика категоризации объектов критической инфраструктуры утверждена Постановлением №1109.
Таким образом, как за идентификацию объектов КИ, так и за категоризацию объектов КИ ответственны именно Секторальные органы.
В то же время, в отличие от идентификации, категоризация согласно нормам Закона и Порядка, утвержденного Постановлением № 1109, осуществляется Секторальными органами вместе с Операторами КИ.
В первую очередь следует обратить внимание, что согласно ч. 4 ст. 11 Закона после включения объекта в Реестр Секторальные органы сообщают об этом Оператору объекта КИ для обеспечения паспортизации и защиты объекта критической инфраструктуры в соответствии с требованиями Закона.
Согласно ст. 12 Закона, с целью проведения анализа возможных основных угроз и потенциальных негативных последствий для объектов критической инфраструктуры, предотвращения и предупреждения возникновения таких угроз для критической инфраструктуры. , соответствующего функционального органа паспорта безопасности на каждый объект критической инфраструктуры.
Паспорт безопасности на объект критической инфраструктуры содержит информацию об идентификации объекта и мерах по его защите и безопасности, а также определяет перечень должностей и ответственных лиц, к задачам которых относятся связь и обмен информацией с субъектами национальной системы защиты. критической инфраструктуры
Однако следует обратить внимание, что требования к порядку разработки и согласования паспорта безопасности на объект критической инфраструктуры, его наполнение, содержание, порядок и сроки представления устанавливаются Кабинетом Министров Украины.
Вместе с тем, на момент написания этой статьи порядок разработки и согласования паспорта безопасности на объект КИ еще не утвержден Кабмином.
Таким образом, такой паспорт безопасности на объект КИ получить невозможно по двум причинам:
Если Реестра нет, паспорт безопасности получить невозможно, а сама информация об объекте может относиться к информации с ограниченным доступом, напрашивается вопрос: где взять документальное подтверждение, что объект принадлежит к объектам КИ?
По состоянию на сегодняшний день существуют два известных мне практических варианта, которые можно применить.
Поскольку идентификация объектов к объектам КИ относится к полномочиям именно Секторальных органов, рекомендую заказчикам в первую очередь обращаться к своим Секторальным органам в соответствии с Перечнем секторов (подсекторов), утвержденным Постановлением № 1109.
Поскольку ни нормами Закона, ни нормами Постановления № 1109 не предусмотрена форма такого обращения, можно осуществлять такой запрос в произвольной форме, но рекомендую в нем ссылаться на нормы ст. 8 Закона и п. 4 Порядка, утвержденного Постановлением № 1109, и указывать, что такая информация необходима для осуществления закупок в соответствии с Постановлением КМУ № 169. Подписанием такого запроса может быть любое лицо согласно внутреннему регламенту заказчика торгов.
Согласно ст. 3 Закона этот Закон регулирует отношения в сфере функционирования и защиты критической инфраструктуры в целом и ее объектов в мирное время.
Особенности защиты и правового режима объектов критической инфраструктуры в условиях чрезвычайных ситуаций, чрезвычайного и военного положения, особого периода регулируются законами Украины «О правовом режиме военного положения», «О правовом режиме чрезвычайного положения», «О функционировании единой транспортной системы Украины в особое период» и «Об обороне Украины».
Учитывая приведенное, следует обратить внимание на нормы Закона Украины «О правовом режиме военного положения», а именно:
Таким образом, военные администрации населенных пунктов должны располагать информацией о списке объектов КИ, за которые они отвечают.
Поэтому в случае, если Секторальные органы не отвечают на запросы или не могут дать четкого ответа, как альтернативный вариант предлагаю обратиться в военные администрации с вопросом, принадлежит ли ваш объект к объектам КИ.
Проводя анализ норм законодательства в сфере критической инфраструктуры, в том числе Закона Украины «О критической инфраструктуре», можно отметить, что в целом нормы Закона направлены на упорядочение вопросов, связанных с объектами КИ, и являются первым шагом к развитию законодательства этой сфере.
В то же время большинство норм и механизмов, предусмотренных настоящим Законом, просто не работают по состоянию на сегодняшний день. Причин этому несколько:
Учитывая всю ситуацию в стране и приведенные обстоятельства, закупочной сфере не остается ничего другого, кроме как ожидать решения вышеперечисленных проблем и применять те способы документального подтверждения, о которых сказано выше.
Поэтому будем следить за изменениями в сфере критической инфраструктуры и обязательно сообщим вам о самом важном и интересном.
Если у вас есть вопросы по юридической стороне проведения закупки, обратитесь за консультацией к юристам SmartTender на этой странице.
Также вы всегда можете обратиться в нашу службу поддержки по номеру: 0 800 75 10 10.
Следите за нашими новостями и берегите себя!