Юристы SmartTender

21 июля 2022 года было принято постановление Правления Национального банка Украины от 21.07.2022 № 154 «О внесении изменений в постановление Правления Национального банка Украины от 24.02.2022 № 18». Согласно изменениям, Национальный банк Украины с 9:00 21 июля 2022 скорректировал официальный курс гривны к доллару США на 25% до 36,5686 грн/долл., а также принял ряд дополнительных мер по сбалансированию валютного рынка и поддержанию устойчивости экономики в условиях войны.

Это событие привело к стремительному росту цен и невозможности выполнения договоров по тем ценам, по которым были выиграны аукционы и подписаны договоры. Поэтому как у заказчиков, так и у поставщиков в течение последней недели неоднократно возникали вопросы: можно ли вносить изменения в договор о закупке в связи с изменением курса иностранных валют.

В этой статье Валентина Кругляк, юрисконсульт SmartTender, ответит на данный вопрос и объяснит, в каких обстоятельствах такие изменения можно считать правомерными.

Что прописано в Законе Украины «О публичных закупках»

Согласно п. 7 ч. 5 статьи 41 Закона Украины «О публичных закупках» (далее — Закон) предусмотрено, что существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до исполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев, в частности, изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса потребительских цен, изменения курса иностранной валюты, изменения биржевых котировок или показателей Platts, ARGUS регулируемых цен (тарифов) и нормативов, применяемых в договоре о закупке, в случае установления в договоре о закупке порядка изменения цены.

То есть, законодательством установлена возможность вносить изменения в цене в связи с изменением курса валют, в том числе его ростом.

Позиция Министерства экономики Украины касательно изменений существенных условий договора о закупке

В Письме Министерства экономики Украины (далее — Минэкономики) № 3304-04/69987-06 от 24.11.2020 «О заключении, выполнении, изменениях и расторжении договора о закупке» указано, что увеличение суммы договора о закупке после его подписания возможно в случаях, предусмотренных пунктами 6, 7 части пятой статьи 41 Закона без изменения объема закупки.

Согласно Письму Минэкономики № 3302-06/34307-06 от 27.10.2016 «Об изменении существенных условий договора о закупке», изменение существенных условий договора о закупке в случаях, установленных пунктом 7 части четвертой статьи 36 Закона, может осуществляться исключительно в случае, если договором о закупке предусмотрен соответствующий порядок изменения цены.

В связи с тем, что изменения в указанных случаях могут происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, цена договора о закупке может изменяться в зависимости от таких изменений без изменения объема закупки. Вместе с тем внесение изменений в договор о закупке должно быть обоснованным и документально подтвержденным.

Обращаю внимание, что в Письме Минэкономики № 3302-06/34307-06 от 27.10.2016 указана норма Закона в редакции, которая действовала на момент предоставления такого разъяснения. Сейчас такая же норма с идентичным содержанием предусмотрена пунктом 7 части 5 статьи 41 Закона, поэтому такое разъяснение целесообразно принимать во внимание.

Следовательно, Минэкономики также подтверждает, что изменения в цене договора возможны в соответствии с нормами Закона. Но вместе с тем оно отмечает, что изменения, предусмотренные пунктом 7 части 5 статьи 41 Закона, возможны только в случае, если порядок таких изменений предусмотрен договором о закупке.

Таким порядком, например, можно считать формулу, по которой рассчитывается новая цена при изменении курса иностранных валют.

Судебная практика по вопросу изменения цены договора в связи с изменением курса иностранных валют

Следует отметить, что в судебной практике прослеживается такая же позиция, которую выражает Минэкономики.

Решение Хозяйственного суда города Киева по делу № 910/12613/18 от 14 февраля 2019 года:

Суд отмечает, что истец по собственному усмотрению подписал договор о закупке в соответствии с требованиями тендерной документации и не отказался от определенных заказчиком в тендерной документации условий договора, поэтому, заключая договор закупки, были приняты и согласованы все его существенные условия, в т.ч. о цене договора, ее виде и порядке внесения в нее изменений.

Суд отмечает, что Законом установлена специальная императивная норма, согласно которой изменение существенных условий договора о закупке может осуществляться исключительно в случаях, определенных статьей 36 Закона. В частности, согласно п. 7 ч. 4 ст. 36 Закона, существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса потребительских цен, изменения курса иностранной валюты, изменения биржевых корректировок или показателей Platts, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, применяемых в договоре о закупке, при установлении в договоре о закупке порядка изменения цены.

Таким образом, суд делает вывод, что изменение существенных условий договора о закупке в случаях, установленных пунктом 7 части четвертой статьи 36 Закона, может осуществляться исключительно в случае, если договором о закупке предусмотрен соответствующий порядок изменения цены.

А в соответствии с разделом 3 заключенного Договора цена договора является конечной и не может быть увеличена.

То есть, при рассмотрении этого дела, суд отмечает, что изменение в соответствии с п. 7 ч. 5 ст. 41 Закона возможно только тогда, когда порядок внесения такого изменения предусмотрен договором.

Постановление Верховного Суда в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда по делу № 912/45/19 от 30 сентября 2021 года:

Суд отмечает, что системный анализ положений части пятой статьи 40 Закона Украины «Об осуществлении государственных закупок» дает основания для вывода о том, что законодателем предусмотрены основания, наличие которых является исключением из общего правила, согласно которому условия договора о закупке не должны отличаться от содержания предложения конкурсных торгов или ценового предложения (в том числе цены на единицу товара) победителя процедуры закупки.

Одним из таких оснований законодателем определены изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса инфляции, изменения курса иностранной валюты или показателей Platts в случае установления в договоре о закупке порядка изменения цены в зависимости от изменения такого курса или таких показателей, изменения биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, применяемых в договоре о закупке.

Внесение изменений в договор о закупке в случаях, предусмотренных Законом и условиями такого договора, должно производиться путем заключения дополнительного соглашения, а также быть обоснованным и документально подтвержденным способом, установленным в договоре.

Каждый из этих случаев применяется в зависимости от возникновения оснований, повлекших за собой внесение соответствующих изменений в договор о закупке. В связи с тем, что изменения в предусмотренных случаях могут происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, цена договора о закупке может изменяться в зависимости от таких изменений без изменения объема закупки.

В сложившейся ситуации порядок изменений был установлен договором, о чем указывается в решении суда. А именно, как следует из содержания договора, стороны прямо предусмотрели возможность изменения стоимости товара в зависимости от изменения текущего курса евро, установленного Национальным банком Украины: пункт 3.4 Договора содержит информацию в части определения порядка изменения цены (курс евро на дату подачи предложения конкурсных торгов и курс евро на дату выставления счета).

То есть по этому делу судом установлена правомерность внесения изменений, поскольку договор о закупке предусматривал такой порядок.

Пример формулы для изменения стоимости договора из-за изменения курса иностранной валюты

В качестве примера в договоре о закупке можно прописывать следующий порядок изменения стоимости договора о закупке в связи с изменением курса иностранной валюты:

Юристы SmartTender

Порядок изменения (пересчета) цены Товара в зависимости от изменения курса покупки иностранной валюты осуществляется по следующей формуле:

S(новая)=(К1/К0)*S1

где S(новая) — измененная цена товара;

S1 — цена в гривнах за товар, определенная сторонами на дату предложения проведения электронного аукциона/заключения последнего дополнительного соглашения об изменении цены, если таковая заключалась;

К1 — официальный курс гривны к иностранной валюте на дату подачи письменного запроса Поставщика об изменении цены товара;

К0 — официальный курс гривны к иностранной валюте на дату подачи ценового предложения/заключения последнего дополнительного соглашения об изменении цены, если таковое заключалось.

При этом стороны определили, что для осуществления расчетов по договору Стороны применяют официальный курс гривны к иностранной валюте, отражаемый на ресурсе сети https://bank.gov.ua/ua/markets/exchangerates. (Национальный банк Украины). При заключении дополнительного соглашения об изменении цены Товара Поставщик предоставляет Покупателю подтверждающие документы, содержащие информацию о цене и обосновании (расчете стоимости) для применения пунктов Договора, предусматривающих перерасчет цены Товара.

Подчеркиваю, что это лишь образец, которым не нужно ограничиваться — такую формулу целесообразно разрабатывать в соответствии с вашими потребностями, совершенствовать ее, дополнять и изменять. Важно, чтобы такой порядок был предусмотрен напрямую договором о закупке.

Выводы

Учитывая вышеизложенное, можно резюмировать, что законодательством предусмотрена возможность внесения изменений в договор о закупке через изменение курса иностранных валют, но следует отметить, что такой порядок должен быть прописан в самом договоре.

Рекомендуем заказчикам не забывать включать такой порядок в договоры о закупке, чтобы затем не было необходимости расторгать такие договоры из-за невозможности их выполнения со стороны поставщиков.

Как получить консультацию юристов SmartTender?

Если у вас есть какие-либо вопросы по юридической стороне участия или проведения закупок, вы можете обратиться за консультацией к юристам SmartTender на этой странице.

Также вы всегда можете обратиться в нашу службу поддержки по номеру: 0 800 75 10 10.

Узнавайте юридические нюансы процедуры публичных закупок и побеждайте вместе со SmartTender!