Сегодня одним из самых распространенных вопросов среди участников торгов остается срок подачи документов победителем торгов.

В соответствии с абз. 2 ч. 3 ст. 17 Закона Украины «О публичных закупках» (далее — Закон), победитель торгов в срок, не превышающий пяти дней с даты публикации на веб-портале Уполномоченного органа уведомления о намерении заключить договор, должен предоставить заказчику документы, подтверждающие отсутствие оснований, определенных пунктами 2, 3, 5, 6 и 8 части первой настоящей статьи.

Подсчитываем дни правильно

Разберем воображаемую ситуацию на примере, при котором заказчик опубликовал намерение заключить договор 5 марта 2019 года. Первым днем, с которого начинается отсчет срока подачи документов победителем торгов, является 6 марта (среда), то есть следующий день после дня опубликования намерения. Сверившись с календарем, мы понимаем, что пятым днем, когда участник обязан предоставить документы, считается 10 марта (воскресенье).

Многие могут подумать, что воскресенье — общепринятый выходной день, а значит документы победителя возможно подать в понедельник 11 марта. Аргументом в пользу такого решения может считаться, к примеру, ч. 5 ст. 254 Гражданского кодекса, которая устанавливает следующее: если последний день срока приходится на выходной, праздничный или другой нерабочий день, определенный в соответствии с законом в месте совершения определенного действия, днем окончания срока считается первый после него рабочий день.
Отечественные юристы, бухгалтеры и даже эксперты сферы публичных закупок ссылаются в своих трудах и комментариях на вышеуказанную норму и считают, что загрузка справок в первый после выходных и/или праздников рабочий день допустима и не будет расценена как нарушение.

Однако, позиции Антимонопольного комитета Украины (далее — АМКУ), который является органом обжалования по Закону, а также национальных судов, сводятся к тому, что последним днем для подачи документов победителем считается именно пятый календарный день, независимо от того, приходится ли он на 8 марта (праздничный день), или на воскресенье (выходной день).

Поэтому, в приведенной нами выше гипотетической ситуации последним днем для подачи документов от победителя является 10 марта 2019 года. Предлагаем подтвердить вышеуказанную позицию государственных органов с помощью анализа конкретных решений АМКУ и судов.

Решения хозяйственных судов

Хозяйственный суд Черкасской области в своем Решении от 3 октября 2017 года по делу № 925/945/17 установил, что утверждение истца о том, что два дня с 5-дневного срока, установленного для подачи документов об отсутствии оснований, перечисленных в ст. 17 Закона Украины «О публичных закупках», прошли в выходные дни, безосновательны, поскольку данный срок установлен статьей 17 Закона Украины «О публичных закупках», и его ход не зависит от действий ни истца, ни ответчика (Заказчика), не мог быть спрогнозирован и не должен был прогнозироваться Ответчиком (Заказчиком) при размещении объявления, а также последующего проведения процедуры закупки.

Хозяйственный суд Одесской области 18 сентября 2017 года по делу № 916/1679/17 отметил, что крайним днем срока является пятый день. Как было установлено судом, в течение 30.06.2017 (пятницы), 01.07.2017 (субботы), 02.07.2017 (воскресенья), 03.07.2017 (понедельника), а также в последний пятый день срока, который пришелся на 04.07.2017 (вторник), необходимые документы от истца к ответчику не поступали. При этом суд обращает внимание, что Закон не содержит никаких предписаний относительно оснований для продления этого срока. Учитывая, что документы победителя были предоставлены 05.07.2017 (уже после истечения срока, определенного Законом), заказчик принял правомерное решение об отклонении тендерного предложения участника.

Решения АМКУ

Интересным в практике разрешения споров по абз. 2 ч. 3 ст. 17 Закона является Решение Постоянно действующей административной коллегии АМКУ по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок № 2409-р пк-по от 16.03.2018 и Решение № 6871-р/пк-по от 02.10.2017.

Ожидаемое решение в пользу Заказчика

В первом из вышеуказанных решений сообщение о намерении заключить договор с участником было опубликовано 9 февраля 2018 года. Жалобщик отметил, что его протоколом от 09.02.2018 № 5.14 определили победителем процедуры закупки. Исполняя требования, Жалобщик еще до окончания срока (00.00 15.02.2018) предоставления документов, подтверждающих отсутствие оснований, предусмотренных статьей 17 Закона Украины «О публичных закупках» (далее — Закон), в 17 часов 41 минуту 13.02.2018 загрузил все документы, предусмотренные приложением 2 документации для победителя к электронной системе, и в тот же день отправил их с описанием курьерской службой «Новая почта», о чем свидетельствуют:

опись вложения с отметкой об осмотре документов работником ООО «Новая почта» от 13.02.2018 экспресс-накладной № 59 0003 1753 5090;
квитанции об оплате отправления от 13 февраля 2018 года (19 часов 23 минуты)
screenshot факта получения документов Заказчиком.

Жалобщик сообщил, что он отправил все необходимые документы еще до окончания срока предоставления таких документов, срочной доставкой, а также предоставил вовремя такие документы Заказчику через электронную площадку закупок.

Со своей стороны Заказчик отметил — документы, подтверждающие отсутствие оснований, определенных частями первой и второй статьи 17 Закона, Истцом было предоставлено (передано) в канцелярию Управления образования представителем ООО «Новая Почта» 15.02.2018 в 12 часов 58 минут. Вместе с пакетом документов была предоставлена экспресс-накладная ООО «Новая Почта» № 59000317535090, в которой указана следующая информация: «Дата оформления: Ср «14» февраля 2018 Расчетная дата прибытия: Чт «15» февраля 2018». Заказчик на рассмотрение Коллегии предоставил, в частности, экспресс-накладную ООО «Новая почта» от 14.02.2018 № 59000317535090, в которой указана расчетная дата прибытия отправления (документов) 15.02.2018, а также отметка о получении — 15.02.2018.

В резолютивной части орган обжалования пришел к выводу, что Жалобщик не доказал и документально не подтвердил, что Заказчик в сроки и способом, предусмотренными Документацией, получил от него документы, подтверждающие отсутствие оснований, определенных частями первой и второй статьи 17 Закона.

Обжалование решения АМКУ

В Решении № 6871-р / пк-ПО от 02.10.2017 Заказчик обнародовал намерение заключить договор 23.08.2018. В этот же день Жалобщик в полном объеме предоставил Заказчику документы в бумажном виде. Однако, справка об отсутствии задолженности по налогам, сборам и платежам была предоставлена лишь 29.08.2017, что связано с фактической невозможностью ее предоставления раньше, поскольку в соответствии с пунктом 4 Порядка, утвержденного Приказом Министерства доходов и сборов Украины от 10.10.2013 № 567, срок рассмотрения заявления плательщика и выдачи справки или направления отказа в ее предоставлении составляет пять рабочих дней со дня получения такой заявки органом доходов и сборов.

По утверждению жалобщиков, запрос на получение справки, учитывая, что дни с 24.08.2017 по 27.08.2017 были выходными днями, был направлен в налоговый орган дважды, 23.08.2017 и 28.08.2018, а Справка была выдана в бумажном виде на третий рабочий день лишь — 29.08.2017. АМКУ в своем решении установил, что конечным сроком для представления документов победителя является 28.08.2017. Следовательно, справка об отсутствии задолженности по налогам, сборам, платежам была предоставлена по истечении пятидневного срока для подачи документов победителя, а потому орган обжалования отказал Жалобщикам в удовлетворении его Жалобы.

Однако этим вышеуказанное дело не окончилось. Жалобщик подал иск в Окружной административный суд города Киева о признании противоправным решения АМКУ №6871-р/пк-по от 02.10.2017 и его отмены. Судом было установлено, что законодательно утвержденной обязанностью победителя закупки является предоставление документов, определенных в самом нормативном акте, в пятидневный срок, и в перечень этих документов не внесено справку об отсутствии задолженности по уплате налогов. Суд решил, что законодательное закрепление обязанности по предоставлению определенных документов в пятидневный срок не позволяет увеличивать перечень таких документов, в том числе и в тендерной документации.
Суд пришел к выводу, что законодательно предусмотренная возможность отклонения тендерного предложения в случае непредоставления победителем документов, подтверждающих отсутствие оснований, предусмотренных всей нормой статьи 17 Закона, не может ограничивать срок подачи таких документов пятью днями, поскольку такой срок прямо установлен лишь для ограниченного перечня документов, о чем прямо и указано в тексте статьи 17 Закона Украины о публичных закупках.

Суд согласился с возможностью применения к сроку представления справки об отсутствии задолженности критериев разумного срока, однако, не согласился с применением ограничения этого срока пятью днями. Суд также отметил, что срок предоставления победителем заказчику пакета документов в бумажном виде определен в п. 2.1, п. 2.2, п. 2.3. раздела V тендерной документации, и составляет 5 дней. При этом не определено, календарные это или рабочие дни. Документы в полном объеме были предоставлены заказчику на третий рабочий день и не могли быть предоставлены ранее, учитывая два праздничных дня (День Независимости Украины) и два выходных дня после публикации. Сроки предоставления пакета документов, а именно Справки об отсутствии задолженности по налогам, сборам и платежам 29.08.2017, нельзя расценивать как предоставление вне срока, установленного частью третьей ст. 17 Закона Украины О публичных закупках, учитывая что с 24 по 28 августа были выходные дни.

Суд признал противоправным и отменил решение постоянно действующей административной коллегии Антимонопольного комитета Украины от 02.10.2017 №6871/р-пк-по, обязав постоянно действующую административную коллегию Антимонопольного комитета Украины рассмотреть жалобу Жалобщика, поданную во время процедурі публичных торгов № UA-2017-06-23-000511-а.а2 с учетом изложенного в мотивировочной части постановления.

Киевский апелляционный административный суд в полном объеме поддержал позицию первой инстанции, оставив без удовлетворения апелляционные жалобы АМКУ и Заказчика по закупке. Далее, 30 июля 2018 года было открыто кассационное производство по жалобе от третьего лица на решение Окружного административного суда города Киева от 12 марта 2018 года и постановление Киевского апелляционного административного суда от 29 мая 2018 по делу № 826/13635/17. Сейчас информация о дальнейшей судьбе этого дела отсутствует в Едином государственном реестре судебных решений.

Итоги

На практике формулировка «в срок, не превышающий пяти дней с даты публикации на веб-портале Уполномоченного органа уведомление о намерении заключить договор» понимается так, что конечным днем представления документов победителем торгов является пятый календарный день, независимо от того, является ли этот день рабочим, выходным или праздничным (отсчет срока начинается со следующего календарного дня после обнародования заказчиком намерения заключить договор).

Течение срока не зависит от действий ни участника, ни заказчика, и не должно прогнозироваться заказчиком при размещении объявления и проведения процедуры закупки.
Закон не содержит никаких предписаний относительно оснований для продления срока представления документов победителем.

Значимым для выполнения положений абз. 2 ч. 3 ст. 17 Закона является не только время отправления документов в подтверждение соответствия, но и время их получения Заказчиком. Важно, чтобы получение документов Заказчиком состоялось в определенный Законом пятидневный срок. Превышение данного срока может расцениваться как основание для отклонения предложения участника-победителя.

Законом не установлен срок, в течение которого победитель должен предоставить справку об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов (обязательных платежей). Заказчики устанавливают данный срок в тендерной документации самостоятельно. При этом, заказчики при определении сроков для подачи справки с ГФС должны применять критерии разумного срока.

Больше актуальных материалов о системе ProZorro и коммерческим закупкам