Юристы Prozorro

Юристы площадки SmartTender ежедневно следят за всеми изменениями в законодательстве по вопросам публичных закупок и общаются с поставщиками, предоставляя им консультации и другую профессиональную помощь. Но на этот раз они решили подготовить материал с ответами на наиболее интересные и распространенные вопросы клиентов. Возможно, среди них вы найдете и то, что давно хотели знать сами.

Вопрос №1: бумаги и электронная система

Имеет ли право заказчик требовать от победителя документы в бумажной форме согласно ст. 17, учредительные документы и оригинал тендерного предложения?

В соответствии с ч. 6 ст. 17 Закона Украины «О публичных закупках» (далее — Закон) победитель процедуры закупки в срок, не превышающий десяти дней с даты опубликования в электронной системе закупок сообщения о намерении заключить договор о закупке, должен предоставить заказчику документы путем обнародования их в электронной системе закупок, подтверждающие отсутствие оснований, определенных пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 и 13 частью первой и частью второй настоящей статьи.

Согласно ч. 8 ст. 12 Закона предоставление информации при проведении процедуры закупки/упрощенной закупки осуществляется в электронном виде через электронную систему закупок. Заказчикам запрещается требовать от участников предоставления в бумажном виде информации, представленной ими во время проведения процедуры закупки/упрощенной закупки.

Итак, анализируя вышеприведенные нормы, можно прийти к следующим выводам:

- победитель предоставляет справки по ст. 17 путем обнародования их в электронной системе закупок;
- учитывая ч. 8 ст. 12 — не рекомендуем требовать от победителя предоставление тех документов, которые им были предоставлены в составе предложения и загружены в электронную систему закупок.

Кроме того, рекомендуем заказчикам отходить от практики запросов бумажных документов и пользоваться электронным документооборотом.

Вопрос №2: загрузка документов после завершения торгов

Как направить жалобу на несогласие с определением победителя после досрочных торгов или после проведения тендера? Возможно ли загружать документы после проведения торгов или после тендера и в какие сроки?

Во-первых, в соответствии с абз. 2 ч. 8 ст. 18 Закона жалобы, касающиеся решений, действия или бездействия заказчика, которые произошли после оценки тендерных предложений участников, подаются в течение десяти дней со дня, когда субъект обжалования узнал или должен был узнать о нарушении своих прав в результате решения, действия или бездействия заказчика, но до дня заключения договора о закупке.

Жалоба подается на странице торгов, в которых вы участвуете. После подачи жалобы вы должны оплатить ее стоимость выбрав один из двух способов: банковскую карту или банковский счет.

Внимание! Никогда не откладывайте подачу жалобы на последний день, поскольку согласно Постановлению № 292 от 22 апреля 2020 года «Об установлении размера платы за подачу жалобы и утверждении Порядка осуществления платы за подачу жалобы в орган обжалования через электронную систему закупок и ее возвращения субъекту обжалования» для внесения жалобы в реестр и формирования ее регистрационной карточки во время предоставления в орган обжалования через электронную систему закупок и внесения платы субъект обжалования должен учитывать сроки осуществления межбанковских переводов, установленные законодательством.

Согласно ч. 10 ст. 18 Закона жалобы относительно заключенных договоров о закупке и их недействительности в соответствии с настоящим Законом, в том числе требования о возмещении убытков субъекту обжалования в результате нарушения настоящего Закона, рассматриваются в судебном порядке.

Во-вторых, участник процедуры закупки исправляет несоответствия в информации и/или документах, представленных им в своем тендерном предложении, обнаруженные заказчиком после раскрытия тендерных предложений, путем загрузки через электронную систему закупок уточненных или новых документов в течение 24 часов с момента размещения заказчиком в электронной системе закупок сообщение с требованием об устранении таких несоответствий.

При этом исправлять разрешается только документы по ст. 16 Закона (квалификационные критерии) и документы, подтверждающие права подписи тендерного предложения и/или договора о закупке.

Вопрос №3: предсказание отмены торгов

Как к моменту подачи предложения узнать, что объявленная закупка происходит без нарушения закона, в ней можно участвовать и в случае мониторинга ее не отменят?

Сейчас электронной системой закупок не разработаны алгоритмы, с помощью которых было бы понятно, составлена ли тендерная документация в соответствии с требованиями законодательства, или нет, и проводится ли процедура закупки без нарушения закона. Нарушения, как правило, обнаруживаются (или могут обнаружиться) в двух случаях: если срабатывает индикатор рисков в кабинете аудиторов или аудиторы самостоятельно проверяют процедуры на предмет соответствия требованиям законодательства.

Поэтому единственным пока советом остается самостоятельный анализ закупок и (в случае нахождения несоответствий) — адресование организатору вопросов и требований, с помощью которых снизится риск мониторинга и потенциальной отмены торгов Prozorro в будущем.

Вопрос №4: исправить за 24 часа

Для чего законодатель принял такую норму, как исправление ошибок в течение 24 часов. Заказчик и так делал, что хотел, а теперь — еще подсказывать будет, что исправить.

Норма об исправлении ошибок в течение 24 часов существует уже с 12 мая 2016 и предусмотрена Законом Украины «Об особенностях осуществления закупок товаров, работ и услуг для гарантированного обеспечения потребностей обороны». Как показала практика, возможностью исправить ошибки в течение 24 часов пользуются очень многие поставщики и будущие победители. Поэтому данная возможность, пусть и с ограничениями относительно документов, которые можно исправлять, была реализована и в новой редакции Закона.

Кроме того, в поставленном вопросе есть и другая сторона медали — дополнительная возможность исправлять ошибки распространяется на всех участников, а не только на тех, кого заказчик желает видеть победителем. А в случае непредоставления возможности заказчиком устранить несоответствия у участников всегда остается возможность подать жалобу в АМКУ.

Вопрос №5: обжалование в упрощенной закупки

Как обжаловать отклонение предложения из-за несоответствия предоставленных образцов продукции в упрощенной закупки?

Согласно ч. 20 ст. 14 Закона с целью защиты своих прав и защищаемых законом интересов участник упрощенной закупки может обратиться к заказчику и/или органу, осуществляющему контроль над заказчиком, или в суд. Решения и действия заказчика могут быть обжалованы участником упрощенной закупки в судебном порядке.

Учитывая вышеизложенное, в упрощенной закупке обжаловать отклонение предложения из-за несоответствия, в частности несоответствия предоставленных образцов продукции, возможно путем написания соответствующего требования к заказчику и/или органу, осуществляющему контроль над заказчиком, или в судебном порядке.

Также следует отметить, что поскольку упрощенная закупка не является процедурой закупки согласно ст. 13 Закона, обжалование решения заказчика в Антимонопольном комитете Украины не предусмотрено.

В случае, если вы не согласны с решением или бездействием Заказчика, юристы площадки SmartTender помогут в написании требования или жалобы для защиты ваших законных прав.

Вопрос №6: справки по п. 12 ч. 1 ст. 17

Как победитель закупки должен подтвердить отсутствие основания, указанной в п. 12 ч. 1 ст. 17 Закона Украины «О публичных закупках»? Какой орган выдает соответствующие справки?

В соответствии со ст. 17 Закона, заказчик принимает решение об отказе участнику в участии в закупке и обязан отклонить тендерное предложение участника или отказать в участии в переговорной процедуре закупки (кроме случаев, указанных в пунктах 2, 4, 5 части второй статьи 40 настоящего Закона) в случае, если служебное (должностное) лицо участника процедуры закупки, которое уполномочено участником представлять его интересы при проведении процедуры закупки, физическое лицо, являющееся участником, было привлечено по закону к ответственности за совершение правонарушения, связанного с использованием детского труда или любым формам торговли людьми.

Сейчас в Украине отсутствует орган, который выдает соответствующие справки о том, что служебное (должностное) лицо участника или физическое лицо, являющееся участником, было или не было привлечено по закону к ответственности за совершение правонарушения, связанного с использованием детского труда или любой формой торговли людьми.

Кроме того, сейчас также отсутствует какой-либо государственный открытый реестр, где была бы информация о лицах, привлеченных по закону к ответственности за совершение правонарушения, связанного с использованием детского труда. По реестру преступлений торговли людьми — такой реестр существует и утвержден он Постановлением КМУ «Об утверждении Положения о создании и функционировании Единого государственного реестра преступлений торговли людьми» от 18 апреля 2012 № 303. Держателем этого реестра является МВД, и он является закрытым.

Сейчас существует два практических метода подтверждения отсутствия фактов привлечения к вышеупомянутым нарушениям, которые могут варьироваться в зависимости от условий тендерной документации:

- справка в произвольной форме о том, что служебное (должностное) лицо участника процедуры закупки, которое уполномочено участником представлять его интересы при проведении процедуры закупки, физическое лицо, являющееся участником, не было привлечено по закону к ответственности за совершение правонарушения, связанного с использованием детского труда или любыми формами торговли людьми;
- справка из МВД о привлечении/непривлечение к уголовной ответственности, отсутствие/наличие судимости.

Учитывая то, что правонарушения, связанные с использованием детского труда или любыми формами торговли людьми являются уголовными правонарушениями (ст. 149 и ст. 150 Уголовного кодекса Украины), справка из МВД об отсутствии фактов привлечения к уголовной ответственности и отсутствие судимости автоматически подтверждает и отсутствие привлечения к ответственности за совершение правонарушения, связанного с использованием детского труда или любыми формами торговли людьми.

Вопрос №7: обновление ценового предложения после торгов

Заказчик в тендерной документации требует предоставить обновленное ценовое предложения после аукциона — насколько это законно?

Такое требование не соответствует никаким нормам Закона и сейчас у участника закупки отсутствует техническая возможность подгрузить документы после аукциона и до возникновения потребности в устранении несоответствий в течение 24 часов с момента обнародования сообщения от заказчика (или момента определения участника победителем).

В системе Prozorro установлено ограничение на загрузку любых документов участником после завершения аукциона, но до определения победителя процедуры закупки. При этом у участника есть возможность воспользоваться нормой, которая предоставляет 24 часа на исправление ошибок.

А у победителя, как и ранее, согласно статье 17 Закона есть возможность закачать документы, подтверждающие отсутствие оснований для отказа в участии после определения победителя и сообщения о намерении заключить договор.

Вопрос №8: кому подвластна аномально низкая цена

Кто признает цену аномально низкой? Заказчик?

Нет, технически у заказчика нет полномочий и механизмов для определения аномально низкой цены тендерного предложения (АНЦ).

В соответствии с Законом электронная система закупок рассчитывает АНЦ автоматически по результатам аукциона, информирует об этом участника и заказчика, разместившего заказ. АНЦ не определяется в упрощенных закупках.

По состоянию на 15 июня 2020 система публичных закупок не завершила внедрение технического функционала для реализации этой нормы Закона, поэтому следите за новостями на официальном сайте Прозорро.

Вопрос №9: выход Prozorro Market на 100% мощности

В Prozorro Market отсутствует раздел «Цветы» и другие популярные категории товаров! Когда они появятся?

Для полноценного запуска Prozorro Market необходимо принятие Кабинетом министров постановления, которое позволит государственным заказчикам пользоваться функционалом Prozorro Market в закупках до 200 000 гривен (а отдельным заказчикам, являющимся монополистами в своей области — до 1 млн грн).

Министерство развития экономики, торговли и сельского хозяйства Украины опубликовало проект постановления «Об утверждении порядка формирования и использования электронного каталога». Это постановление установит правила работы государственного онлайн-магазина Prozorro Market.

На сегодняшний день мы все ожидаем принятия этого документа и полноценного запуска электронного каталога Prozorro Market, что позволит бизнесу расширить рынок сбыта своей продукции, а заказчикам — предоставит удобный инструмент для закупок на допороговые суммы.

Вопрос №10: конфиденциальная информация в договоре

Можно ли скрыть аналогичный договор как конфиденциальный в связи с наличием персональных данных контрагента?

Согласно ст. 31 Закона заказчик отклоняет тендерное предложение с указанием аргументации в электронной системе закупок в случае, если участник процедуры определил конфиденциальной информацию, которая не может быть определена как конфиденциальная в соответствии с требованиями части второй статьи 28 настоящего Закона.

Согласно ч. 2 ст. 28 Закона, не подлежит раскрытию информация, обоснованно определенная участником конфиденциальной, в том числе — содержащая персональные данные. Конфиденциальной не может быть определена информация о предложенной цене, другие критерии оценки, технические условия, технические спецификации и документы, подтверждающие соответствие квалификационным критериям согласно статье 16 закона и документы, подтверждающие отсутствие оснований, установленных статьей 17 настоящего Закона.

Поскольку предоставление аналогичного договора предусматривает ст. 16 Закона, данный документ не может быть определен участником как конфиденциальный.

Со своей стороны, важной прежде всего является тендерная документация, в которой заказчик может предусмотреть для участника возможность редактировать (редактировать, зарисовывать, заштриховывать) персональные данные третьих лиц, имеющиеся в документах тендерного предложения.

Поэтому участник может подать отредактированный аналогичный договор со сокрытием персональных данных контрагента (исключительно в случае, если заказчик предусмотрел такую возможность), не определяя его конфиденциальным документом.