Юристы SmartTender

В течение лета существенно возросло количество обжалований по банковским гарантиям. 19 марта 2021 года вступил в силу Приказ Министерства экономического развития и торговли Украины от 14.12.2020 № 2628 (далее по тексту — Приказ). Таким образом он стал вторым нормативным документом, регламентирующим содержание и форму оформления банковской гарантии в публичных закупках. Ранее заказчики ориентировались только на Постановление Правления НБУ от 15.12.2004 № 639 (далее по тексту — Постановление). Предлагаем ознакомиться с наиболее распространенными случаями, касающимися данного предмета обжалования.

Отсутствие данных в составе банковской гарантии

Решение № 1347-р/пк-пз от 10.06.2021

В закупке UA-2021-03-05-009099-c заказчик отклонил поставщика из-за отсутствия банковской гарантии, которая соответствует требованиям тендерной документации. Участник обжаловал такое решение, отметив, что в составе его предложения содержатся необходимые документы, в соответствии с п. 2 Инструкции по подготовке тендерного предложения касательно тендерного обеспечения.

В ответ на жалобу заказчик объяснил, что отклонил поставщика из-за того, что его банковская гарантия не содержит всю необходимую информацию (почтовый адрес для переписки, адрес электронной почты гаранта, по которой получают документы, SWIFT-адрес гаранта) и не соответствует форме, установленной Приказом.

Коллегия АМКУ проверила гарантию жалобщика и обнаружила, что та действительно не содержит перечисленных данных, а значит предложение было правомерно отклонено. В жалобе было отказано.

Учитывая это, мы советуем каждому участнику лично или с помощью юристов проверять выданную банками гарантию на факт соответствия всем требованиям. Банк может допускать ошибки в тексте, и это будет стоить вам участия в тендере. Помните, что отсутствие даже небольшого количества информации станет основанием для вашего отклонения.

Обновление законодательства в течение хода тендера

Решение № 12651-р/пк-пз от 04.06.2021

Данное решение интересно тем, что здесь тендерная документация была опубликована до 19.03.21 и содержала лишь ссылки на Постановление.

Поставщик оспаривал другого участника закупки UA-2021-02-03-000022-c. Он отметил следующий момент: согласно п. 26 Постановления, реквизиты банковской гарантии должны соответствовать требованиям, установленным нормативно-правовым актом центрального органа исполнительной власти, реализующего политику в сфере публичных закупок. Поскольку банковская гарантия участника выдана 23.03.2021, она должна соответствовать форме Приказа, однако не содержит SWIFT-адрес банка-гаранта и дату решения заказчика, утвердившего тендерную документацию.

Интересно здесь то, что тендерная документация не содержала ни одного требования, которое касалось Приказа. Но Коллегия АМКУ согласилась, что гарантия выдана после даты вступления в силу Приказа, а значит должна соответствовать установленной им форме. Этого было достаточно для того, чтобы удовлетворить жалобу и обязать заказчика отклонить предложение участника.

Таким образом, даже если документация содержит ссылки только на Постановление, все равно рекомендуем предоставлять банковскую гарантию, которая будет отвечать требованиям и форме Приказа.

Обращаем ваше внимание на этот момент и предупреждаем на будущее следить за принятием нормативно-правовых актов, касающихся сферы публичных закупок.

Дисквалификация из-за отсутствия категории

Решение № 12474-р/пк-пз от 03.06.2021

В закупке UA-2021-04-21-006257-a заказчик отклонил предложение поставщика, объяснив это тем, что в тексте его банковской гарантии нет категории принципала, бенефициара, гаранта, а значит он не соответствует требованиям Приказа. В ответ тот подал жалобу, отметив, что Приказ не содержит объяснений относительно указания данной категории.

Коллегия АМКУ согласилась с жалобщиком, что Приказ не определяет, какую именно категорию необходимо указывать. В связи с этим жалоба была удовлетворена, поскольку заказчик не доказал и документально не подтвердил, что банковская гарантия участника не содержит категорий.

В данном случае ошибкой заказчика было то, что он не указал, что за категорию он имеет в виду в понимании тендерной документации. Банки могут использовать различные формулировки в тексте гарантий, и это не регламентируется Приказом. Поэтому не советуем обжаловать других участников, если вы видите, что у них не указана категория. И помните, что вас не имеют права дисквалифицировать по этой причине, если документация не содержит определения категории.

Отсутствие данных о договоре с банком

Решение № 12539-р/пк-пз от 03.06.2021

В закупке UA-2021-03-17-016135-c поставщик оспаривал другого участника, отметив, что его банковская гарантия не содержит данных о договоре, согласно которому банк (или другое учреждение) выдал гарантию, а следовательно не соответствует требованиям Приказа и условиям заказчика в тендерной документации.

В решении Коллегия АМКУ сослалась на текст тендерной документации: «Приложение 6 тендерной документации определяет форму гарантии, в частности необходимость указывать сведения о договоре, согласно которому выдана банковская гарантия (при наличии)» и сделала акцент именно на тексте в скобках — «при наличии». Исходя из этого, поставщик должен указать такие сведения, только если такой договор уже есть. Данный документ нигде не фигурировал в предложении поставщика, поэтому в жалобе отказали из-за того, что жалобщик не доказал и документально не подтвердил наличие договора, согласно которому выдана банковская гарантия.

Поэтому помните, что отсутствие сведений о договоре в тексте банковской гарантии не является ошибкой. Если же вы предоставляете договор в составе тендерного предложения, рекомендуем в тексте гарантии указывать соответствующий абзац.

Где узнать больше о подготовке банковской гарантии

22 сентября на SmartTender.biz будет проходить вебинар при участии специалистов площадки: юрисконсульта Яна Томашука и менеджера по работе с клиентами Виктории Цовбун. Из него вы в частности узнаете, на что обращать внимание при заказе и загрузке тендерного обеспечения, чтобы не допускать ошибок и не давать поводов для обжалования.

Узнавайте детали и регистрируйтесь на участие в мероприятии здесь.

Успешно защищайте свои права и побеждайте вместе со SmartTender!