Юристы SmartTender

В период военного положения юристы SmartTender продолжают активно изучать и анализировать решения, принимаемые Постоянно действующей административной коллегией АМКУ. Вашему вниманию предлагается вторая часть материала, посвященного обзору решений коллегии, принятых в мае (а их было принято более 350), из которых юристы отобрали вам десятку наиболее интересных.

В первой части материала были рассмотрены решения по жалобам, касающимся выполнения положений статьи 17 Закона Украины «О публичных закупках» (далее — Закон), а также жалоб на неправомерную отмену процедуры закупки.

Сегодня, во второй части, будут рассмотрены решения по жалобам, касающимся невыполнения участниками требований, установленных абзацем первым части третьей статьи 22 Закона, а также жалоб, касающихся предоставления участником недостоверной информации и несоблюдения порядка перевода документов тендерного предложения.

Недостоверная информация об отсутствии судебных решений

Идентификатор закупки: UA-2022-01-14-003733-c

Решение №4469-р/пк-пз от 06.05.2022

Жалобщик отмечает, что условия тендерной документации содержат следующий текст: «С целью недопущения сбоев в поставках готовых блюд и предоставления некачественной услуги, а также с целью доказывания реальной способности участника должным образом выполнять условия договора, заказчик требует предоставления участниками в составе предложения гарантийного письма, что подтверждает отсутствие участника в Едином государственном реестре судебных решений (https://reyestr.court.gov.ua) каких-либо решений (решения) относительно некачественного и/или ненадлежащего предоставления услуг согласно предмету данной закупки (услуг по обеспечению питания, кейтеринговых услуг) и т.д.), в том числе по расторжению договора и/или взысканию задолженности с участника. Наличие таких решений в отношении участника в Едином государственном реестре судебных решений будет основанием для отклонения».

Жалобщик обращает внимание, что на соответствие вышеуказанному требованию в составе предложения победитель предоставил гарантийное письмо, однако информация, указанная в этом письме, недостоверна, поскольку в Едином государственном реестре судебных решений по ссылке имеется решение по делу о расторжении договора и взыскании задолженности в результате ненадлежащего выполнение условий договора, где ответчиком является победитель процедуры закупки.

В качестве доказательства жалобщик в частности предоставил на рассмотрение коллегии решение Хозяйственного суда города Киева, согласно которому суд решил удовлетворить иск стороны истца и взыскать с ответчика в пользу истца 16,75 грн. пени, 3349,64 грн штрафа, 1762 грн расходов по оплате судебного сбора.

Несмотря на объяснение заказчика о том, что все необходимые требования документации победителем выполнены, коллегия АМКУ постановила следующее: учитывая приведенную информацию, в том числе предоставленные жалобщиком документы и информацию, победителем предоставлена недостоверная информация в составе предложения в этой части, в связи с чем заказчика есть основания для отклонения предложения участника, определенные пунктом 1 части первой статьи 31 Закона.

Следует обратить внимание, что наличие вышеперечисленных судебных решений не является основанием для отклонения или запрета участия в процедуре закупки согласно Закону. Вместе с тем, если заказчик прописал подобное требование по подтверждению отсутствия/наличия той или иной информации в соответствующих государственных реестрах путем предоставления проверяемого гарантийного письма и такое требование не было обжаловано — участникам следует соблюдать такие условия и предоставлять правдивую информацию в составе предложения, а заказчикам — проверять достоверность предоставленной участниками информации.

КЭП без квалифицированной отметки времени

Идентификатор закупки: UA-2021-12-24-005039-b

Решение №4497-р/пк-пз от 10.05.2022

Согласно протоколу рассмотрения тендерных предложений, основанием отклонения предложения жалобщика было то, что, в нарушение требований тендерной документации, при проверке КЭП на сайте ЦЗО выявлено следующее: «Время подписи (не подтверждено квалифицированной отметкой времени для подписи от Податчика)», «Обращаем Ваше внимание на то, что со вступлением в силу 07.11.2018 Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» и в соответствии с частью четвертой статьи 26 этого закона, использование квалифицированной электронной отметки времени для постоянного хранения электронных данных обязательным. Просим обратиться к своему субъекту предоставления услуг электронной подписи с требованием приведения программно-технического комплекса в соответствие с нормами законодательства». Заказчик добавляет, что вышеперечисленное нарушает требования Закона «Об ЭДУ».

Жалобщик утверждает, что анализ проверки КЭП позволяет установить наличие в его составе информации, отражающей фамилию и инициалы лица, уполномоченного на подписание тендерного предложения (владельца ключа) директора предприятия.

Также жалобщик отмечает, что заказчик не устанавливал иных требований по части наложения КЭП, чем те, о которых он указал и выполнил. Заказчик не устанавливал требований относительно того, что подпись КЭП предложения должна быть подтверждена квалифицированным отметкой времени для подписи от Предоставителя. Жалобщик отмечает, что в Законе никоим образом не говорится о том, что в случае отсутствия квалифицированной электронной отметки времени КЭП является недействительным.

Следует отметить, что по условиям тендерной документации, в соответствии с частью третьей статьи 12 Закона, при использовании электронной системы закупок с целью представления тендерных предложений и их оценки, требуемые заказчиком документы и данные создаются и представляются с учетом требований Закона Украины «Об электронных документах и электронном документообороте» и Закона «Об ЭДУ».

В мотивировочной части своего решения коллегия АМКУ отметила, что согласно части четвертой статьи 26 Закона «Об ЭДУ» использование квалифицированной электронной отметки времени для постоянного хранения электронных данных является обязательным.

Учитывая вышеприведенное, а также информацию, отображаемую при проверке КЭП с помощью ЦЗО, коллегия АМКУ установила, что на предложение жалобщика наложен КЭП не в соответствии с требованиями Закона «Об ЭДУ», в связи с чем участник процедуры закупки не отвечает установленным абзацем первым части третьей статьи 22 Закона требованиям к участнику в соответствии с законодательством.

Учитывая изложенное, рекомендуем заказчикам внимательно проверять электронные подписи участников на соответствие требованиям тендерной документации. А участникам, если ваша электронная подпись содержит подобные или другие проблемы — обратиться к своему субъекту предоставления услуг электронной подписи.

Кроме того, дополнительно обращаем внимание участников и заказчиков на то, что представителям бизнеса продлили возможность использовать УЭП до конца военного положения и еще на 6 месяцев после него, в соответствии с Постановлением КМУ № 617.

Но для участия в публичных закупках поставщикам понадобится именно тот вид электронной подписи, который укажет в условиях тендерной документации заказчик. Если в условиях документации указанный КЭП можно использовать только его, если же вид подписи не уточняется — разрешается применять по выбору КЭП или УЭП.

Отсутствие оригинала документа, с которого сделан перевод

Идентификатор закупки: UA-2022-01-25-002969-a

Решение №4672-р/пк-пз от 19.05.2022

Тендерная документация определяет, что тендерное предложение и все документы, предусмотренные требованиями тендерной документации и приложения к ней, составляются на украинском языке. Документы или копии документов (предусмотренные требованиями тендерной документации и приложениями к ней), которые предоставляются участником в составе тендерного предложения, изложенные на других языках, должны предоставляться вместе с их аутентичным переводом на украинский язык, а перевод (или подлинность подписи переводчика) — заверенный нотариально или легализованный в установленном законодательством Украины порядке.

Кроме того, условия документации предусматривают, что участник в составе предложения должен предоставить в частности документ от производителя (сертификаты качества или удостоверения/паспорта качества) на позиции 1, 2, 3, 4 (Таблицы 1), подтверждающие соответствие техническим характеристикам товара, определенным в Таблицы 1 (колонка Технические характеристики товара) настоящем Приложении.

Жалобщик отмечает, что в составе предложения победителю предоставлен Технический паспорт (сертификат качества) продукции на бумагу формата А4. В тексте паспорта продукции указано, что его перевод выполнен согласно оригиналу. Но в составе предложения победителя отсутствует оригинал данного паспорта продукции, с которого был исполнен его перевод. При этом документ, предоставленный в составе предложения победителя, является официальным переводом с оригинала, а не оригиналом, как требовалось условиями документации. Также жалобщик обращает внимание, что перевод не содержит ни подписи переводчика, ни нотариального удостоверения такой подписи.

Дополнительно жалобщик отмечает, что данный документ издан не изготовителем. Об этом свидетельствует информация в заключении государственной санитарно эпидемиологической экспертизы №602-123-20-3/40475 от 25.09.18, а в соответствии с требованиями тендерной документации, паспорт продукции должен быть выдан именно производителем бумаги.

Рассматривая эту жалобу, коллегия АМКУ отмечает, что в составе предложения победителя содержится, в частности, перевод на украинский язык технического паспорта (сертификата качества), в котором указана информация о производителе, информация о гарантии качества и содержится информация, что «перевод выполнен согласно оригиналу», а также информация о представителе производителя в Украине и его отпечаток печати (без подписи).

Коллегия АМКУ заключает, что жалобщик не доказал и документально не подтвердил, что оригинал технического паспорта (сертификата качества), из которого был сделан вышеприведенный перевод, изданный не производителем.

Но вместе с тем коллегия отмечает, что в составе предложения победителя отсутствует оригинал технического паспорта (сертификата качества), из которого был сделан выше приведенный перевод, а также приведенный перевод технического паспорта (сертификата качества) нотариально не удостоверен. Итак, предложение победителя изложено на другом языке, чем язык, требуемый тендерной документацией.

С учетом этого акцентируем внимание участников, что в случае, если в составе тендерного предложения предоставляется документ, изложенный на другом языке, при подготовке документов следует тщательно обращать внимание на требования к переводу, установленные заказчиком, а также не забывать вместе с переводом загружать оригинал документа, с которого такой перевод был сделан.

Решение по жалобе, связанной с предоставлением гарантий по Закону Украины «О защите персональных данных»

Идентификатор закупки: UA-2022-01-19-012351-a

Решение №4458-р/пк-пз от 05.05.2022

Тендерная документация предусматривает, что в соответствии со статьями 3, 32, 34 Конституции Украины, Закона Украины «О защите персональных данных» (далее — Закона «О защите ПД»), Конвенции Совета Европы 1981 № 108 «О защите лиц по автоматизированной обработке персональных данных» данных» (ETS № 108), подпись физического лица (представляющего участника) на документах, предусмотренных и установленных для оформления при проведении процедуры закупки, есть подтверждение получения согласия физических лиц, действующих от имени участника, на обработку (сборку, регистрацию, накопление, хранение, адаптирование, изменение, восстановление, использование и распространение (распространение, передачу), обезличивание, уничтожение) персональных данных участника или физических лиц, являющихся должностными лицами/работниками, уполномоченными лицами участника, а также совершать другие действия, определенные Законом "О защите ПД". Также было отмечено, что участник физическое лицо, уполномоченное лицо участника-юридического лица, предоставляют в предложении гарантийное письмо, что они уведомлены о своих правах в соответствии со статьей 8 Закона «О защите ПД».

В составе тендерного предложения победителя имеется согласие на обработку персональных данных согласно Закону «О защите НД». Но жалобщик утверждает, что заказчик должен был отклонить предложение победителя, ссылаясь на отсутствие гарантийного письма именно о том, что победитель уведомлен о своих правах в соответствии со статьей 8 Закона «О защите ПД».

Коллегия АМКУ обращает внимание, что в составе предложения победителя имеется письмо-согласие на обработку персональных данных следующего содержания: «В соответствии с Законом «О защите персональных данных» от 01.06.10 № 2297-VI, я ФЛП Е. даю согласие на обработку, использование, распространение и доступ к персональным данным, предусмотренным Законом Украины «О публичных закупках», а также согласно нормам действующего законодательства, моим персональным данным (в т.ч. паспортные данные, идентификационный код, свидетельство налогоплательщика, банковские реквизиты, расчетные счета, электронные идентификационные данные: номера телефонов, электронные адреса или другая необходимая информация, предусмотренная законодательством), сведений, которые предоставляю о себе для обеспечения участия в процедуре конкурсных торгов, гражданско-правовых и хозяйственных отношений».

Вместе с тем, коллегия АМКУ подтверждает, что в составе предложения победителя отсутствует гарантийное письмо, что он уведомлен о своих правах в соответствии со статьей 8 Закона «О защите ПД».

Таким образом, рекомендуем участникам при подготовке тендерных предложений внимательно изучать условия тендерной документации, чтобы не допускать подобных ошибок, которые в дальнейшем приводят к отклонениям. А заказчикам подробно проверять соответствие подтверждений, которые предоставляют участники в составе тендерного предложения.

Нюансы формулировки справки о защите окружающей среды

Идентификатор закупки: UA-2022-01-18-003498-c

Решение №4678-р/пк-пз от 19.05.2022

Жалобщик отмечает, что участник не предоставил в своем предложении письмо-гарантию о том, что предмет закупки соответствует нормам по защите окружающей среды и не повлечет негативного воздействия на окружающую среду, чем не подтвердил установленное требование заказчика.

Заказчик в свою очередь отмечает, что победитель торгов предоставил справку по защите окружающей среды, чем выполнил требование заказчика, соответственно, претензия жалобщика безосновательна.

Следует отметить, что условия тендерной документации предусматривают предоставление в частности письма-гарантии участника в произвольной форме о том, что предмет закупки соответствует нормам по защите окружающей среды и не повлечет негативного влияния на окружающую среду.

Коллегия АМКУ, исследовав документы победителя, отмечает, что в составе предложения содержится письмо-сообщение о применении мер по защите окружающей среды. В ней участник сообщает, что предлагаемый товар будет поставлен с учетом экологических требований, изложенных в Законе Украины «Об охране окружающей природной среды», а также разработанных в соответствии с ним Земельного, Водного, Лесного кодексов, Законов Украины «Об охране атмосферного воздуха», «Об отходах», «Об обращении с радиоактивными отходами», и с предусмотрением всех мер по защите окружающей среды. Транспортировка (доставка) товаров осуществляется в соответствии с нормами действующего законодательства Украины и Правил перевозки грузов.

Вместе с тем коллегия становится на сторону жалобщика и подтверждает, что в составе предложения победителя отсутствует письмо-гарантия участника в произвольной форме о том, что именно предмет закупки соответствует нормам по защите окружающей среды и не повлечет негативного влияния на окружающую среду.

Обращаем внимание, что вышеизложенное несоответствие, касающееся формулировки справки о защите окружающей среды, является одной из наиболее распространенных ошибок при подготовке тендерного предложения. Дело в том, что обычно участники используют уже заготовленный шаблон справки, формулировка которой может отличаться от того, что требуется условиями документации. Для примера наиболее распространенные вариации бывают следующими:

- участник должен подтвердить применение мер по защите окружающей среды;
- участник должен подтвердить соблюдение требований действующего законодательства по защите окружающей среды;
- технические, качественные характеристики предмета закупки должны предусматривать необходимость применения мер по защите окружающей среды;
- товар/услуги/работы должны соответствовать нормам по защите окружающей среды;
- участник должен подтвердить применение мер по защите окружающей среды при выполнении условий договора;
- участник должен подтвердить применение мер по защите окружающей среды при подготовке тендерного предложения.

Дополнительно также условиями тендерной документации может потребоваться предоставление перечня мер, применяемых участником для подтверждения вышеуказанных требований.

В этой связи рекомендуем участникам тщательно изучать условия тендерной документации и подтверждать именно в том виде и формулировке, которые требуются документацией, а заказчикам — внимательно проверять соответствие таких подтверждений.

Как заказать консультацию юристов SmartTender?

Если у вас есть вопросы по юридической стороне участия в закупке, обратитесь за консультацией к юристам SmartTender на этой странице.

Также вы всегда можете обратиться в нашу службу поддержки по номеру: 0 800 75 10 10.

Берегите себя!