Prozorro

Юристы SmartTender собрали для вас перечень наиболее часто задаваемых вопросов в сфере публичных закупок за последние две недели и дали ответы на них со ссылкой на официальные источники информации.

1. Что делать с закупками, объявленными до начала военного положения (24.02.2022)?

В первую очередь следует обратить внимание на разъяснение соответствующих органов. Согласно письму Минэкономики № 3304-04_9225-06 от 04.03.2022 (загрузить письмо), процедуры закупок и упрощенные закупки, начатые до введения правового режима военного положения в Украине, завершаются в порядке, определенном Законом.

Вместе с тем, согласно письму Государственной казначейской службы Украины №18-07-08/4497 от 07.03.2022 (страница 1 и страница 2 письма) процедуры закупок, упрощенные закупки, начатые до введения правового режима военного положения в Украине, по решению руководителя, при потребности в соответствующих товарах, работах и услугах, завершаются в порядке, определенном Законом Украины «О публичных закупках» (далее — Закон), или признаются несостоявшимися/отменяемыми.

Учитывая изложенное, и что Постановление КМУ № 169 от 28.02.2022 с изменениями, утвержденными Постановлением КМУ № 201 от 05.03.2022, не содержит информации и норм по данному вопросу, закупки, начатые до 24.02.2022, должны быть завершены в стандартном порядке, предусмотренном Законом. В то же время, такие закупки могут быть отменены в порядке, предусмотренном Законом. Если же у заказчика возникает настоятельная потребность в получении необходимых товаров/работ/услуг — применяем механизм закупки через заключение прямого договора с участником Постановлением КМУ № 169 от 28.02.2022 с изменениями, утвержденными Постановлением КМУ № 201 от 05.03.2022.

Дополнительно обращаем внимание заказчиков, что согласно п. 1 ч. 5 ст. 32 Закона, заказчик вправе признать тендер несостоявшимся, если осуществление закупки стало невозможным вследствие действия непреодолимой силы. В этом случае подтверждающими документами для признания несостоявшимся тендера могут стать Указы Президента Украины от 23.02.2022 № 64/2022 «О введении военного положения в Украине» (ссылка на документ) и от 23.02.2022 № 63/2022 «О введении чрезвычайного положения в отдельных регионах Украины» (ссылка на документ), а также Письмо Торгово-промышленной палаты Украины по удостоверению форс-мажора №2024/02.0-7.1 от 28.02.2022 (читать).

2. Постановление КМУ № 169 от 28.02.2022 с изменениями от 05.03.2022 касается всех заказчиков?

Постановлением КМУ № 201 от 05.03.2022 было внесено изменения в пункт 1 Постановления КМУ № 169 от 28.02.2022. В соответствии с ним подпункт 2 изложен в следующей редакции: перечни и объемы закупок товаров, работ и услуг определяются решениями заказчиков/государственных заказчиков, осуществляющих такие закупки.

Учитывая приведенное, осуществлять закупки путем применения Постановления КМУ № 169 могут все хозяйствующие субъекты, которые являются заказчиками в понимании Закона Украины «О публичных закупках» и государственными заказчиками в понимании Закона Украины «Об оборонных закупках». Перечень и объемы таких закупок заказчик определяет самостоятельно, а такие закупки не вносятся в годовой план закупок.

3. Постановление КМУ № 169 от 28.02.2022 с изменениями от 05.03.2022 касается всех видов закупок? Распространяется ли постановление на закупки до 50 тыс. гривен?

Постановлением КМУ № 169 предусмотрено, что оборонные и публичные закупки товаров, работ и услуг осуществляются без применения процедур закупок и упрощенных закупок, определенных Законом Украины «О публичных закупках» (далее — Закон).

Учитывая приведенное, условия Постановления № 169 относятся исключительно к процедурам закупок и упрощенных закупок и не относятся к закупкам до 50 тыс. грн.

Этой позиции также придерживается Минэкономики. В письме от 09.03.2022 № 3304-04/9472-06 «Об изменениях, внесенных в порядок закупок в период военного положения» (скачать письмо) Министерство сообщило о том, что Постановление № 169 устанавливает правило неприменения процедур закупок и упрощенных закупок/закупок, которые в соответствии с Законом должны осуществляться путем проведения процедур закупок/упрощенных закупок, то есть закупок, стоимость которых равна или превышает 50 тыс. грн.

Учитывая сказанное, при осуществлении закупок товаров, работ и услуг, стоимость которых не превышает 50 тыс. грн, заказчик должен соблюдать принципы осуществления публичных закупок и может использовать электронную систему закупок, в том числе электронные каталоги для закупки товаров. В случае осуществления таких закупок без использования электронной системы закупок, заказчик обязательно обнародует в электронной системе закупок в соответствии со статьей 10 Закона отчет о договоре о закупке, заключенный без использования электронной системы закупок в соответствии с частью третьей статьи 3 Закона.

Учитывая приведенное, закупки стоимостью до 50 тыс. грн производятся заказчиками путем заключения прямого договора с публикацией соответствующего отчета в системе и/или путем использования электронного каталога Prozorro Market.

4. Какие сроки для обнародования отчета о договоре о закупке, заключенном без использования электронной системы закупок в период военного положения?

Если заказчик осуществляет закупку согласно Постановлению № 169 от 28.02.2022 с изменениями от 05.03.2022, то он обнародует отчет о договоре о закупке, заключенном без использования электронной системы закупок, договоре о закупке и все приложения к нему не позднее чем через 20 дней со дня прекращения или отмены военного положения в Украине или отдельных ее местностях. И хотя Постановление прямо не запрещает публиковать соответствующий отчет и договор сразу после его заключения, мы советуем заказчикам публиковать соответствующую информацию именно после прекращения или отмены военного положения в Украине или в отдельных местностях, чтобы не показывать врагу свои внутренние потребности.

В случае если осуществляется закупка до 50 тыс. грн, отчет о договоре о закупке, заключенный без использования электронной системы закупок, обнародуется в течение трех рабочих дней со дня заключения договора о закупке в соответствии со ст. 10 Закона «О публичных закупках».

5. Каков должен быть срок действия договора в случае его заключения согласно Постановлению КМУ № 169 от 28.02.2022?

Здесь следует помнить, что ключевой является краткосрочная потребность, которую поставщику нужно закрыть немедленно, в течение нескольких дней или недель, а не через месяц или квартал. Вариант указания срока действия договора может быть следующим: «Данный договор действует с даты его заключения и до завершения военного положения, объявленного Указом Президента Украины от 24.02.2022 № 64 «О введении военного положения в Украине», но не позднее 31.12.2022, а в части оплаты за поставленный товар — до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств».

6. Можно ли подавать жалобы в орган обжалования (АМКУ) в процедурах закупки во время военного положения?

Антимонопольный комитет Украины сообщил 03.03.2022 на своей официальной Facebook-странице о приостановлении таких действий до прекращения или отмены военного положения:

1. Рассмотрение жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок, поданных в Комитет как орган обжалования, решения по которым не были приняты по состоянию на 25 февраля 2022 года.
2. Размещение в электронной системе решений относительно жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок, поданных в Комитет как орган обжалования, информация о которых не была размещена в электронной системе закупок по состоянию на 25 февраля 2022 года.

Это касается:

- решений о принятии жалобы к рассмотрению;
- решений об оставлении жалобы без рассмотрения;
- решений по результатам рассмотрения жалобы;
- информации о резолютивной части решения по результатам рассмотрения жалобы.

Ознакомиться с расширенным распоряжением АМКУ можно здесь.

По информации, имеющейся в модуле аналитики BI Prozorro, последним днем, когда Орган обжалования публиковал любые свои решения, является 24.02.2022. По состоянию на 11.03.2022 сайт АМКУ вообще не работает.

Таким образом, на период военного положения сложилась ситуация, при которой участники публичных закупок технически имеют возможность подавать жалобы через электронные площадки, в то же время Орган обжалования не будет принимать их к рассмотрению, пока не завершится военное положение в Украине.

Призываем всех участников публичных закупок на период военного положения не злоупотреблять технической возможностью подачи жалоб и не блокировать какие-либо торги. Это приведет к невозможности их продления в дальнейшем, а следовательно, невозможности заказчиком завершить процедуру и заключить договор в установленном законом порядке, как следствие — неполучение товара/услуги/работы в это важное для страны время.

7. Происходят ли в период военного времени мониторинги закупок со стороны Госаудитслужбы Украины?

Приказом № 34 от 24.02.2022 (скачать приказ) Председатель Государственной аудиторской службы Украины Геннадий Плис приказал остановить предпринятые в плановом порядке меры государственного финансового контроля, а в случае невозможности их остановки составить акты о невозможности их проведения с применением соответствующих процедур и нормативно-правовых актов. Кроме того, данным приказом приостановлено проведение мониторингов процедур закупок, начатых в соответствии со статьей 8 Закона Украины «О публичных закупках», на период действия военного положения на территории Украины.

Таким образом, на период военного времени мониторинги закупок не производятся.

8. Что делать участникам, если заказчик требует справку ГНС и МВД как документы победителя, однако их в период военного положения не выдают?

Постановлением КМУ № 165 от 28.02.2022 (ссылка на документ) о некоторых вопросах реализации прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц были остановлены сроки предоставления административных услуг субъектами их предоставления и выдача разрешительными органами документов разрешительного характера на время военного положения Украине. Указанные сроки будут восстановлены в срок после прекращения или отмены военного положения на соответствующей территории Украины.

Согласно информации, указанной на официальном сайте Государственной налоговой службы Украины, выдача справки об отсутствии задолженности по платежам, контроль за взиманием которых возложен на контролирующие органы, является административной услугой, предоставляемой территориальными органами ГНС (ссылка на источник). Акт законодательства, регулирующего порядок и условия предоставления такой административной услуги: Порядок предоставления справки об отсутствии задолженности по платежам, контроль за взиманием которых возложен на контролирующие органы, утвержденный приказом Министерства финансов Украины от 03.09.2018 № 733, административной услуги зарегистрирован в Министерстве юстиции Украины 27.09.2018 под № 1102/32554 (ссылка на документ).

Таким образом, на момент написания данной статьи получить справку об отсутствии задолженности в период военного положения невозможно.

Вместе с тем следует обратить внимание, что в соответствии с Постановлением КМУ № 878 от 28.10.2015 (ссылка на документ), которым утверждено Положение о Министерстве внутренних дел и в соответствии с приказом МВД № 1256 от 29.11.2016 «Об организации доступа к сведениям персонально- справочного учета единой информационной системы Министерства внутренних дел Украины» выдача справки о несудимости для физических лиц не является административной услугой, то есть применение Постановления КМУ №165 от 28.02.2022 по выдаче справки МВД об отсутствии судимости будет ошибочным.

«Заказчики, которые проводят открытые закупки, пока не могут получать справки МВД от поставщиков, потому что Министерство внутренних дел сейчас уничтожает захватчиков. Просим отнестись с пониманием и не отклонять поставщиков на этом основании» — цитата с официального сайта ГП «Прозорро» (ссылка на источник). Поэтому следует отметить, что на практике указанную справку пока невозможно получить.

Обращаем внимание, что согласно ч. 3 ст. 17 Закона «О публичных закупках» (далее — Закон) способ документального подтверждения согласно законодательству об отсутствии оснований, предусмотренных пунктами 5, 6, 12 и 13 части первой и частью второй настоящей статьи, определяется заказчиком для предоставления таких документов только победителем процедуры закупки через электронную систему закупок.

Согласно ч. 6 ст. 17 Закона, победитель процедуры закупки в срок, не превышающий десяти дней с даты обнародования в электронной системе закупок уведомления о намерении заключить договор о закупке, должен предоставить заказчику документы путем обнародования их в электронной системе закупок, подтверждающих отсутствие оснований, определенных пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 и 13 части первой и частью второй настоящей статьи.

Следует также отметить, что с 24.02.2022 в Украине приостановлена работа государственных реестров (ссылка на источник), поэтому заказчики самостоятельно должны определяться, каким образом проверять информацию относительно участника или его должностного лица по пунктам ч. 1 ст. 17 Закона.

Учитывая приведенное и принимая во внимание невозможность получения справок ГНС и МВД, просим заказчиков не устанавливать требования по предоставлению таких документов для победителей процедуры закупок согласно ч. 3 ст. 17 Закона, а требовать справку или гарантийное письмо в произвольной форме.

Участникам рекомендуем предоставлять информацию об отсутствии оснований, определенных частью первой статьи 17 Закона в произвольной форме и/или письмо-объяснение о невозможности предоставления справки ГНС и справки МВД.

9. Что делать участникам, если заказчик требует банковскую гарантию, а банки отказывают в ее выдаче?

С начала введения военного положения на территории Украины Правлением Национального банка Украины было принято Постановление № 23 от 25.02.2022 «О некоторых вопросах деятельности банков Украины и банковских групп», которым были утверждены правила работы банков в связи с введением в Украине военного положения (ссылка на документ), и Постановление №18 от 24.02.2022 (с изменениями) «О работе банковской системы в период введения военного положения» (ссылка на документ).

Следует отметить, что ни одно из вышеприведенных постановлений не внесло изменения в порядок выдачи банковских гарантий как обеспечения тендерного предложения/предложения, в том числе не было внесено изменений в Положение о порядке осуществления банками операций по гарантиям в национальной и иностранных валютах, утвержденного Постановлением Правления Национального банка Украины 15.12.2004 № 639 (ссылка на документ).

В то же время, по сообщениям многих участников, после введения военного положения банковские учреждения все активнее стали отказывать в выдаче банковской гарантии тем или иным предприятиям. Кроме того, условия выдачи такой гарантии могут усложняться (например, денежное покрытие банковской гарантии составляет от 50% до 100%; дополнительно банк требует поручительство и т.п.).

Также необходимо подчеркнуть, что важным критерием выдачи гарантии может быть информация о местонахождении принципала (участника), в том числе в областях, где происходят активные боевые действия (Харьковская, Черниговская и др.). Например, шанс того, что предприятию, которое находится в Закарпатской области, предоставят банковскую гарантию, выше, чем у предприятия, которое находится в Сумской области. Кроме того, важным критерием может быть и сумма, на которую предоставляется банковская гарантия.

Учитывая приведенное и усложненные условия выдачи банковских гарантий, рекомендуем заказчикам не устанавливать в тендерной документации условия предоставления банковских гарантий, а участникам обращаться к заказчикам с просьбой убрать/не устанавливать данное требование в тендерной документации/объявлении на период действия военного положения на территории Украины.

10. КЭП или УЭП?

23 февраля 2022 года на сайте правительственного портала появилась новость, согласно которой Кабинет Министров Украины принял изменения в постановление об использовании электронной подписи на защищенном носителе. Обязательное использование электронной подписи на защищенном носителе в Украине отсрочили до 31 марта (ссылка на источник).

Таким образом, участники публичных закупок до 31.03.2022 могут продолжать использовать усовершенствованную электронную подпись на незащищенном носителе при подаче предложения (если условиями тендерной документации не предусмотрено иное).

В то же время, есть большая уверенность в том, что срок, до которого можно использовать УЭП, будет снова продлен, скорее всего, до конца 2022 года.

11. Что делать заказчику, если он за границей или в другом городе страны без КЭП? К примеру, если нужно отменить закупку

В соответствии с пунктом 3 Порядка размещения информации о публичных закупках, утвержденного Приказом Министерства развития экономики, торговли и сельского хозяйства Украины от 11 июня 2020 г. № 1082 (ссылка на документ), размещение информации в электронной системе закупок осуществляется заказчиком/ЦЗО/участником/поставщиком/органом обжалования/органами государственного финансового контроля путем заполнения электронных полей, определенных администратором и реализуемых в электронной системе закупок, и загрузки соответствующих документов через автоматизированное рабочее место заказчика/ЦЗО/участника/поставщика/органа обжалования/органов государственного финансового контроля.

Если информация, размещенная в электронной системе закупок путем загрузки документов, содержит сведения, отличающиеся от тех, которые размещены путем заполнения электронных полей, аутентичной считается информация, размещенная путем заполнения электронных полей.

После внесения информации в электронные поля, на нее накладывается квалифицированная электронная подпись должностного лица. Информация, заполняемая в электронных полях, может отображаться на веб-портале в виде документа, доступного для печати.

Обнародование информации на веб-портале осуществляется электронной системой закупок автоматически.

То есть, обнародование информации на веб-портале без использования электронной подписи невозможно. Также отсутствуют какие-либо изменения в законодательстве в связи с введением на территории Украины военного положения по использованию электронной подписи заказчиком при публикации информации о закупках.

Таким образом, если заказчик находится в другом городе/стране без наличия КЭП, рекомендуем использовать следующие способы для обнародования информации:

1. Попробовать воспользоваться электронными сервисами, которые позволяют получить электронную подпись онлайн. Например, от партнера нашей площадки — DepositSign.
2. Накладывать личную электронную подпись при наличии таковой (т.е. подпись, оформленную на физическое лицо, без привязки к месту работы).
3. Использовать УЭП вместо КЭП (это крайний случай, ведь государственным заказчикам запрещено использовать УЭП).

12. Как продлить срок заключения договора в упрощенной закупке (функционалом не предусмотрено), например, если участник сейчас не может заключить договор в связи с военным положением?

Согласно ч. 15 ст. 14 Закона «О публичных закупках» (далее — Закон), заказчик может заключить договор о закупке с участником, признанным победителем упрощенной закупки, на следующий день после обнародования сообщения о намерении заключить договор о закупке, но не позднее чем через 20 дней. Договор о закупке заключается согласно требованиям статьи 41 Закона.

Учитывая приведенное, Законом не предусмотрено продление срока заключения договора по результатам упрощенной закупки.

Следует отметить, что возможность продления срока заключения договора до 60 дней, предусмотренная ч. 6 ст. 33 Закона, касается договоров о закупках, заключенных с участником, признанным победителем процедуры закупки. Вместе с тем упрощенная закупка не является процедурой закупки в понимании ст. 13 Закона.

Учитывая изложенное, существует только два варианта выхода из ситуации: либо отменять упрощенную закупку, либо обнародовать договор с нарушением сроков.

Следует дополнительно обратить внимание на то, что ч. 1 ст. 43 Закона не содержит норму, согласно которой нарушение сроков, предусмотренных ч. 15 ст. 14 Закона является основанием считать такой договор ничтожным. Кроме того, нарушения, определенные ст. 164-14 КУоАП, касаются исключительно процедур закупок и не касаются нарушений, связанных с упрощенными закупками.

В любом случае, рекомендуем как заказчикам, так и участникам всегда соблюдать принципы осуществления публичных закупок, не злоупотреблять пробелами в Законе и оставаться профессионалами своего дела, особенно в настоящее время.

Как получить консультацию специалистов SmartTender

Если у вас есть вопросы по юридической стороне участия в закупке, вы можете обратиться за консультацией к юристам SmartTender на этой странице.

Также вы всегда можете обратиться в нашу службу поддержки по номеру: 0 800 75 10 10.

Площадка SmartTender и ее специалисты продолжают работать без выходных и готовы оказать помощь каждому заказчику или поставщику на любом этапе закупки.

Вместе к победе! Все будет Украина!