Правова невизначеність

У публічних закупівлях 24 години на усунення невідповідностей — це ніби «друге дихання» для учасника. Але що робити, коли одна доба минула, помилки виправлено, а замовник знайшов ще щось? Чи можна надати ще один термін? 🤔

Відповідь на це питання не така вже й очевидна — закон однозначно не регулює таку ситуацію, а підходи замовників і контролюючих органів часто різняться.

Сьогодні юристи SmartTender пояснюють, звідки виникає ця невизначеність і як із нею працювати на практиці.

Що каже Закон?

⚖️ Пунктом 43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що затверджені постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), встановлено вимогу, що, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

⚠️ Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції).

⚠️ Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

⛔ Однак, Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження 📌

Як це виглядає на практиці?

Розглянемо на прикладах:

Відсутність у рішенні АМКУ

Відповідно до Рішення АМКУ №4266-р/пк-пз від 19.03 2025 року, Замовник скасував закупівлю через те, що у рішенні АМКУ не зазначена вимога «надати учаснику 24 години на виправлення».

У зв'язку з чим замовник, щоб не порушити закон, відхилив пропозицію учасника, оскільки повторно 24 години можна давати лише коли це прямо прописано в рішенні АМКУ.

Посилання на закупівлю 👉 тут.

Cтроку для усунення невідповідностей

Подібна правова позиція є у рішенні ДАСУ за результатами процедури закупівлі UA-2023-01-05-000250-a. Так, за результатами розгляду скарги відповідно до рішення АМКУ,колізія замовник був зобов'язаний скасувати рішення про визначення переможця процедури закупівлі та відхилення пропозиції Скаржника.

Замовник виконав рішення колегії та надав Скаржнику 24 години на виправлення невідповідностей.

Посилання на закупівлю 👉 тут.

Однак, відповідно до Висновку моніторингу — колегія АМКУ НЕ зобов’язувала замовника надавати 24 години на виправлення невідповідностей:

«Рішенням від 31.01.2023 № 1080 колегія АМКУ зобов’язала Замовника скасувати рішення про визначення ТОВ «КИЇВПРОМСЕРВІС 1» переможцем процедури закупівлі за номером UA-2023-01-05-000250-a, яке Замовник виконав 02.02.2023 року. При цьому, колегія АМКУ своїм рішенням від 31.01.2023 № 1080 не зобов’язувала Замовника до вчинення ним дій, зокрема виявлення невідповідностей в інформації та/або документах, що підтверджують виконання вимоги пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації, які фактично були виявлені скаржником ТОВ «ПОНТЕМ.УА» та їх виправлення.»

Таким чином, дії замовника щодо надання повторного строку на усунення невідповідностей без прямої вимоги з боку АМКУ були розцінені Державною аудиторською службою України (ДАСУ) як порушення пунктів 38 та 40 Особливостей.

В результаті ДАСУ зобов’язала замовника розірвати укладений договір та протягом п’яти робочих днів з моменту публікації висновку оприлюднити підтверджуючі документи в електронній системі закупівель.

Проте відповідно до частини 18 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1️⃣ про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2️⃣ про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Комісія АМКУ у своєму рішенні, по вищезгаданій скарзі, встановила наявність порушення процедури закупівлі та зобов’язала замовника скасувати свої рішення відповідно до ч. 18 ст. 18 Закону. Закон не передбачає можливості для органу оскарження у своїх рішеннях зобов’язувати замовника до вчинення ним певних дій, зокрема виявлення невідповідностей в інформації та/ або документах.

Таким чином, ДАСУ не має правових підстав для встановлення порушення під час проведення закупівлі та вимагати від замовника розірвання договору, якщо повторне надання 24 годин не було передбачене рішенням АМКУ. Подібні вимоги виходять за межі правового регулювання і суперечать визначеним законом компетенціям органів державного контролю.

Підбиваємо підсумки

У практиці публічних закупівель спостерігається правова колізія між позиціями АМКУ та ДАСУ, яка створює правову невизначеність для замовників.

Повторне надання 24 годин

Як краще робити Замовнику?

Ось три короткі поради для замовників щодо повторного надання 24 годин на усунення невідповідностей у публічних закупівлях:

⚖️ Не виходьте за межі закону — дії, що не передбачені ні законом, ні рішенням органу оскарження, можуть стати підставою для висновку ДАСУ про порушення та вимогу розірвати договір.

🕵️‍♂️ Фіксуйте логіку дій у протоколах — якщо ситуація нестандартна, обґрунтовуйте свої рішення документально, посилаючись на закон і практику.

📚 Орієнтуйтесь на практику ДАСУ та АМКУ — аналізуйте подібні кейси за конкретними процедурами, щоби уникнути повторення типових помилок.

Маєте питання щодо застосування «24 годин на усунення невідповідностей»?

Якщо ви маєте сумніви щодо правомірності повторного надання 24 годин або зіткнулися з подібною ситуацією у своїй закупівлі — звертайтеся до юристів SmartTender. Ми допоможемо розібратись у нюансах законодавства та знайти безпечне рішення для вашої процедури.

А якщо у вас виникли будь-які інші питання щодо публічних закупівель — телефонуйте до нашої служби підтримки 0 800 75 10 10.