Юристи SmartTender

У цьому матеріалі, підготовленому на основі вебінару юристів SmartTender від 24 червня 2021 року, пропонуємо ознайомитись із прикладами оскарження публічних закупівель, що стосувались рішення замовника відмінити тендер.

Відповідно до Закону «Про публічні закупівлі» (далі по тексту — Закон), існує 4 підстави, за якими замовник може відмінити тендер або визнати торги такими, що не відбулись:

1. Скорочення видатків на проведення закупівель.
2. Відсутність подальшої потреби у закупівлі товарів, робіт чи послуг.
3. Неможливість усунення порушень, що виникли внаслідок порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
4. Наявність обставин непереборної сили.

Загальна статистика

За рік дії нової редакції Закону, станом 24 червня, було розглянуто 377 скарг щодо відміни процедури закупівлі, і загальний відсоток задоволення по ним склав 87%. При тому, що середній показник позитивних рішень по всім скаргам, отриманим АМКУ, рівний 68-70%.

Грубо кажучи, лише 13 торгів зі 100 відхиляються організаторами правомірно. З цього можемо зробити висновок, що замовникам варто ретельніше аргументувати підстави для відміни тендеру, відповідно до нових норм сфери закупівель.

Відсоток задоволених скарг по кожній з підстав станом на 24 червня був таким:

1. Неможливість усунення порушень — 92%.
2. Відсутність подальшої потреби — 90%.
3. Скорочення видатків — 68%. Такі випадки оскаржуються непросто, тому відсоток відмов по ним доволі високий.

За останній рік замовники застосовували підставу «Наявність обставин непереборної сили» всього декілька раз, що свідчить про низький рівень потреби у ній. Тому у цій статті ми не будемо її розглядати.

Юристи SmartTender

Скасування закупівлі через неможливість усунення порушень

Рішення № 8918-р/пк-пз від 23.04.2021

У закупівлі UA-2021-01-21-005575-b замовник скасував торги на етапі, коли вже був вибраний переможець. За умовами тендерної документації учасники мали використовувати для підписання своїх пропозицій КЕП, але переможець використав УЕП. Замовник спершу не звернув увагу на цей момент, і лише на етапі «Пропозиції розглянуто» дізнався, що УЕП не вважається аналогом КЕП. Він вирішив відмінити процедуру, аргументуючи це тим, що замовник не може переглядати своє рішення щодо можливості відхилення пропозиції переможця, крім випадків, визначених п. 3 ч. 1 ст. 31 Закону. Тобто, на думку замовника, він не має права робити «відкат» на етап оцінки пропозицій і заново переглядати своє рішення, а тому повинен скасувати торги.

Вибраний переможцем учасник вирішив оскаржити відміну процедури, але вибрав не зовсім коректну стратегію: в тексті скарги він погодився, що замовник не має права переглядати рішення. Хоча насправді той взагалі не мав законних підстав відміняти закупівлю з цієї причини — АМКУ в своїх рішеннях неодноразово говорив, що Закон не передбачає заборони замовнику переглядати своє рішення.

Отже, і юридично, і технічно замовник має можливість зробити «відкат» з етапу «Пропозиції розглянуто» на етап «Кваліфікації». Оскільки організатор не довів та документально не підтвердив правомірність скасування тендеру, Колегія АМКУ задовольнила скаргу та зобов’язала його поновити процедуру закупівлі.

Скасування закупівлі через відсутність подальшої потреби

Рішення № 9843-пз від 05.052021

У закупівлі UA-2021-01-15-000307-b закуповувались соки. У відповідь на подану в АМКУ скаргу замовник аргументував відміну торгів такими фактами:

- строк процедури затягнувся через декілька оскаржень, і вже немає потреби у таких обсягах товару;
- у зв’язку з посиленням карантинних заходів, учні були переведені на дистанційне навчання, а термін канікул продовжили, відповідно, попит знизився;
- протягом оскарження була проведена переговорна процедура закупівлі на 20%;
- з’явилась потреба змінити фасування соків зі скляної тари на тетрапак.

Тут є дуже цікавий момент. Організатор відміняє закупівлю через відсутність потреби, але при цьому говорить, що йому потрібно зменшити обсяги закупівлі. Отже потреба не відпала, просто змінились її обсяги. Що заважає замовнику укласти договір з переможцем, і потім підписати додаткову угоду на менший обсяг, пропорційно зменшуючи ціну закупівлі? Такі аргументи добре спрацьовують для АМКУ, і тому подібні скарги завжди задовольняють.

Так вийшло і в цьому випадку: Колегія АМКУ задовольнила скаргу, оскільки замовник не довів та документально не підтвердив правомірність відміни процедури закупівлі.

Саме тому ми наголошуємо: якщо замовник планує відмінити торги, йому потрібно підійти до підбору аргументів дуже ретельно, інакше АМКУ зобов’яже його скасувати протокол про відміну процедури закупівлі.

Скасування закупівлі через скорочення видатків

Рішення № 9848-р/пк-пз від 05.05.2021

У закупівлі бандажів та осей колісних пар UA-2021-02-11-005870-c замовник сформував протокол про відміну торгів на підставі скорочення видатків, де зіслався на номер і дату Рішення сесії міської ради, опублікованого в інтернеті. У відповідь учасник подав скаргу і наголосив на тому, що замовник не надав текст Рішення, отже жодним чином документально не підтвердив правомірність вибору такої підстави для відміни торгів.

Під час розгляду скарги замовник аргументував свої дії:

- надав на розгляд Колегії АМКУ текст Рішення;
- додав у коментарях, що Рішення є публічним та оприлюднене на сайті міської ради, і підтвердив це посиланням на нього в інтернеті;
- заявив, що, згідно з Рішенням, виділення коштів з місцевого бюджету на придбання бандажів та осей скорочено та в 2021 році не передбачено;
- надав копію службової записки від директора виробництва щодо необхідності спрямування частини коштів на придбання інших частин та матеріалів для трамвайних вагонів.

Замовник поставився до надання аргументів дуже відповідально, завдяки чому Колегія АМКУ відхилила скаргу та визнала рішення про скасування тендеру правомірним.

На нашу думку, даний приклад є майже еталонним — таким, який має застосовувати кожен організатор, що доводить правомірність вибору підстави для відміни торгів. А от для постачальників це нагадування про те, що замовник у відповідь на скаргу завжди може дістати з рукава козир, який не залишить жодних можливостей для маневрування в оскарженні.

Отож, будьте уважними під час підготовки до оскарження та краще попередньо консультуйтесь з юристами SmartTender щодо його доцільності. Це допоможе вам сформулювати скаргу максимально коректно та зберегти свої кошти.

Як отримати консультацію юристів стосовно тендеру

Якщо вам потрібна консультація чи допомога юристів із будь-яким питанням, що стосується участі в тендері, залиште заявку на цій сторінці.

Зверніть увагу на те, що дана послуга доступна лише для зареєстрованих користувачів майданчика SmartTender.biz.

Зареєструватися на майданчику

Дізнавайтесь більше про нюанси оскарження в АМКУ та перемагайте разом зі SmartTender!