SmartTender

П'ятий місяць в Україні триває воєнний стан. Багато публічних закупівель, оголошених до 24.02.2022, з різного роду причин не були завершені. Серед них більшість не відбулись через те, що здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії непереборної сили.

Актуальна ситуація із закупівлями, оголошеними до 24.02.2022 та відміненими через форс-мажор

Наразі на практиці замовники найчастіше підтверджують наявність обставин непереборної сили (мається на увазі військова агресія рф проти України), посилаючись на Указ Президента України від 24.02.2022 № 63/2022 «Про введення надзвичайного стану в окремих регіонах України», Указ Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», за яким 24.02.2022 введено воєнний стан в Україні, а також на лист Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1, яка засвідчила факт настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили).

Крім того, відповідно до листа Мінекономіки України від 04.03.2022 № 3304-04_9225-06 «Щодо здійснення закупівель у період воєнного стану», процедури закупівель та спрощені закупівлі, розпочаті до введення правового режиму воєнного стану в Україні, завершуються у порядку, визначеному Законом України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон). Якщо замовники, які розпочали процедури закупівлі до введення правового режиму воєнного стану в Україні, не мають можливості завершити такі процедури закупівлі у зв’язку із незалежними від них обставинами, вони можуть визнати тендер таким, що не відбувся, відповідно до частини п’ятої статті 32 Закону, якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії непереборної сили.

Таким чином, замовники, які оголосили торги до 24.02.2022 і не мали можливості завершити закупівлі, мають повне право визнати оголошені тендери такими, що не відбулись, посилаючись на вищенаведені обставини та законодавчі підстави. Наприклад, таким правом скористався замовник у процедурі закупівлі UA-2022-01-21-003854-c, яка була оголошена 21 січня 2022 року. Замовник цієї закупівлі послався на законодавчі підстави визнання тендеру таким, що не відбувся, а скаржник не зумів довести зворотнього, отримавши відмову у задоволенні скарги.

Чи можна відміняти закупівлі, оголошені після 24.02.2022, з посиланням на обставини непереборної сили

Наразі багатьох експертів цікавить питання: а чи мають право замовники відміняти тендери, оголошені після 24.02.2022, посилаючись на обставини непереборної сили, які виникли до моменту оголошення торгів?

Керівник юридичного відділу SmartTender Дмитро Байов дослідив дане питання, проаналізувавши відповідне рішення колегії АМКУ.

Рішення № 4911-р/пк-пз від 21.06.2022

Процедура закупівлі UA-2022-05-17-001759-a

Замовник оголосив відкриті торги 17 травня 2022 року. 03.06.2022, після завершення аукціону, замовник визнав тендер таким, що не відбувся, відповідно до частини п’ятої статті 32 Закону, а саме у разі якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії непереборної сили. Замовник у своєму обґрунтуванні послався на Укази Президента України, Лист ТПП України (описані в попередньому пункті статті), а також зазначив, що вказані обставини унеможливлюють виконання норм Закону, крім того виявлені помилки в самій тендерній документації.

Скаржник зазначив, що рішення про визнання тендеру таким, що не відбувся, з посиланням на ч. 5 ст. 32 Закону (якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії непереборної сили) є безпідставним, оскільки заклади освіти замовника знаходяться у Вінницькій області, в якій бойові дії не ведуться. Та й взагалі, воєнний стан в Україні був введений 24.02.2022, а процедура закупівлі була оголошена 17.05.2022, тобто вже після введення воєнного стану в Україні. Відповідно, знаючи про існування воєнного стану в Україні, але при цьому маючи потребу забезпечити електричною енергією заклади освіти, замовник оголосив про проведення відкритих торгів. Ба більше, введення воєнного стану в Україні не відміняє потреби замовника в закупівлі товару (ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія), не заважає розгляду пропозиції скаржника із дотриманням усіх принципів закупівель згідно зі ст. 5 Закону.

І дійсно, колегія АМКУ у своєму рішенні, із посиланням на лист Мінекономіки України від 04.03.2022 № 3304-04_9225-06 «Щодо здійснення закупівель у період воєнного стану», зазначила, що Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» 24 лютого 2022 року введено воєнний стан в Україні. Разом з тим, відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднено 17.05.2022.

Тобто рішення замовника щодо визнання тендеру таким, що не відбувся на підставі наявності непереборної сили, не є правомірним з огляду на те, що такі торги були оголошені вже після настання обставин непереборної сили та під час їх дії. Замовник знав і розумів, що на момент оголошення торгів введено воєнний стан, однак це не завадило йому розпочати і продовжувати закупівлю. Тому відміняти закупівлі через наявні обставини непереборної сили, при тому що така закупівля була оголошена в момент наявності таких обставин, є, як мінімум, нелогічно.

Таким чином, радимо замовникам взяти до уваги проаналізоване вище рішення колегії АМКУ та обов'язково встановлювати, чи дійсно ваші торги були опубліковані до 24.02.2022, а тому наявні відповідні підстави для прийняття рішення про визнання тендеру таким, що не відбувся внаслідок дії непереборної сили.

Як отримати консультацію юристів SmartTender?

Якщо ви маєте будь-які питання щодо юридичної сторони участі в закупівлі, ви можете звернутись по консультацію до юристів SmartTender на цій сторінці.

Також ви завжди можете звернутися до нашої служби підтримки за номером: 0 800 75 10 10.

Бережіть себе!